КОММЕНТАРИЙ К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ
ОТ 7 АВГУСТА 2001 Г. N 115-ФЗ
"О ПРОТИВОДЕЙСТВИИ ЛЕГАЛИЗАЦИИ
(ОТМЫВАНИЮ) ДОХОДОВ,
ПОЛУЧЕННЫХ ПРЕСТУПНЫМ ПУТЕМ, И
ФИНАНСИРОВАНИЮ ТЕРРОРИЗМА"
Е.М. БОНДАРЕВ, А.Н. КАЙЛЬ, В.Ю.
КОРЖОВ, Н.А. ЗАХАРОВА
Авторы:
Бондарев Евгений Михайлович - юрист,
референт государственной гражданской службы Российской Федерации 3 класса.
Кайль Александр
Николаевич - кандидат юридических наук, начальник юридической службы, автор
многочисленных публикаций и комментариев к Федеральным законам.
Коржов Владимир Юрьевич
- практикующий юрист, специализирующийся в области правового регулирования
энергетики, строительства, технического регулирования и информационного права.
Автор (соавтор) Постатейных комментариев к Федеральным законам, в том числе: ФЗ
"О техническом регулировании", ФЗ "О теплоснабжении", ФЗ
"О водоснабжении и водоотведении", ФЗ "Об
электроэнергетике", ФЗ "О безопасности объектов
топливно-энергетического комплекса", ФЗ "Об электронной
подписи", ФЗ "Об обязательном экземпляре документов" и др.
Захарова Наталья
Александровна - практикующий юрист, специализирующийся в сфере обязательного
страхования, права социального обеспечения, недвижимости, жилищных отношений;
автор (соавтор) практических пособий, комментариев к Законам, в том числе:
комментария к Закону РФ "Об организации страхового дела в Российской
Федерации", ФЗ "О наркотических средствах и психотропных
веществах", ФЗ "О некоммерческих организациях"; книги
"Страховое право: учебное пособие для бакалавров" (М., 2014) и др.
Настоящее издание представляет собой
постатейный комментарий к Федеральному закону от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ
"О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма" (далее - Закон), который направлен на
защиту прав и законных интересов граждан, общества и государства путем создания
правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма.
Издание предназначено
для практикующих юристов, студентов и преподавателей юридических вузов.
При подготовке
настоящего издания использованы нормативные акты по состоянию на 21 июля 2014
года.
|
7 августа 2001 года |
N 115-ФЗ |
РОССИЙСКАЯ ФЕДЕРАЦИЯ
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН
О ПРОТИВОДЕЙСТВИИ ЛЕГАЛИЗАЦИИ
(ОТМЫВАНИЮ)
ДОХОДОВ, ПОЛУЧЕННЫХ ПРЕСТУПНЫМ ПУТЕМ,
И ФИНАНСИРОВАНИЮ ТЕРРОРИЗМА
(в ред. Федеральных законов от
25.07.2002 N 112-ФЗ,
от 30.10.2002 N 131-ФЗ, от 28.07.2004 N
88-ФЗ,
от 16.11.2005 N 145-ФЗ, от 27.07.2006 N
147-ФЗ,
от 27.07.2006 N 153-ФЗ, от 12.04.2007 N
51-ФЗ,
от 19.07.2007 N 197-ФЗ, от 24.07.2007 N
214-ФЗ,
от 28.11.2007 N 275-ФЗ, от 03.06.2009 N
121-ФЗ,
от 17.07.2009 N 163-ФЗ, от 05.07.2010 N
153-ФЗ,
от 23.07.2010 N 176-ФЗ, от 27.07.2010 N
197-ФЗ,
от 27.06.2011 N 162-ФЗ, от 08.11.2011 N
308-ФЗ,
от 20.07.2012 N 121-ФЗ, от 03.12.2012 N
231-ФЗ,
от 07.05.2013 N 102-ФЗ, от 28.06.2013 N
134-ФЗ,
от 02.11.2013 N 302-ФЗ, от 28.12.2013 N
403-ФЗ,
от 05.05.2014 N 106-ФЗ, от 05.05.2014 N
110-ФЗ,
от 05.05.2014 N 130-ФЗ, от 04.06.2014 N
149-ФЗ,
от 21.07.2014 N 213-ФЗ, от 21.07.2014 N
218-ФЗ,
от 29.12.2014 N 484-ФЗ)
Глава I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Статья 1. Цели настоящего
Федерального закона
Комментарий к статье 1
1. В ст. 1 Федерального закона от 7
августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"
определены две основные цели его правового регулирования:
1) защита прав и
законных интересов граждан, общества и государства путем противодействия
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, пресечение поступления
в экономику указанных средств и противодействие финансированию терроризма;
2) создание правового
механизма, законодательных основ регулирования противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Термин
"противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма" употребляется в контексте
комментируемого Закона в значении борьбы с такими негативными явлениями, как
легализация доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма.
Думается, что этим
термином охватываются и деятельность государства, направленная на обеспечение
снижения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и
финансирования терроризма, уменьшение степени опасности этого явления с
участием не только правоохранительных, но и иных органов и организаций,
общественных объединений и пр. Иными словами, речь идет об участии в деятельности,
препятствующей легализации доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма, тех субъектов предупреждения преступлений, которые
не обладают правоохранительными функциями, однако имеют право на осуществление
определенных мер, затрудняющих совершение этой деятельности. При этом основная
превентивная роль в соответствии с правилами ст. 5 Закона закреплена за
организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным
имуществом.
Согласно Стратегии
национальной безопасности до 2020 г. (утв. Указом Президента РФ от 12 мая 2009
г. N 537) обеспечение национальной безопасности в области повышения качества
жизни российских граждан зависит в том числе от результатов противодействия
преступным формированиям в легализации собственной экономической основы. При
этом для противодействия угрозам экономической безопасности силы обеспечения
национальной безопасности во взаимодействии с институтами гражданского общества
нацелены на поддержку государственной социально-экономической политики,
направленной в том числе на укрепление финансовых рынков и повышение ликвидности
банковской системы.
В соответствии с Концепцией
противодействия терроризму в Российской Федерации (утв. Президентом РФ 5
октября 2009 г.) основные усилия Российской Федерации в рамках международного
антитеррористического сотрудничества должны быть сосредоточены в том числе на
осуществлении практических мероприятий по перекрытию каналов финансирования
террористических организаций.
Следует отметить, что
исполнение Закона предполагает использование и взаимодействие с нормами
внушительного ряда Федеральных законов и нормативных правовых актов, среди
которых основным является Федеральный закон от 28 декабря 2010 г. N 390-ФЗ
"О безопасности" (далее - ФЗ "О безопасности"). Так,
мероприятия по реализации Закона могут входить в деятельность по обеспечению
безопасности, которая включает:
- применение специальных
экономических мер в целях обеспечения безопасности;
- координацию
деятельности федеральных органов государственной власти, органов
государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления в области
обеспечения безопасности;
- международное
сотрудничество в целях обеспечения безопасности;
- осуществление других
мероприятий в области обеспечения безопасности в соответствии с
законодательством РФ.
Противодействие включает
в себя как пресечение подготавливаемых и совершаемых деяний по легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма,
так и адекватные меры реагирования на уже совершенные действия по легализации
доходов, полученных преступным путем.
Исходя из изложенного
можно констатировать, что термин "противодействие легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"
применяется в тех случаях, когда речь идет о широком социальном противостоянии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма, об обеспечении снижения данных явлений, уменьшения степени их
опасности, если в этой деятельности, помимо правоохранительных органов,
принимают участие другие государственные и негосударственные органы,
общественные организации и иные субъекты.
Указанные цели
определяют суть комментируемого Закона, которая сводится к следующему:
организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным
имуществом, наделяются обязанностью отслеживать проходящие через них операций в
том случае, если они подпадают под установленные в настоящем Законе критерии
"подозрительности". О таких операциях в соответствии с закрепленным в
Законе механизмом оперативно сообщается в специализированный государственный
орган, который анализирует полученную информацию и при необходимости передает
ее в правоохранительные органы. В случае установления оснований для наступления
уголовной ответственности в действие вступают нормы УК РФ.
Общественная опасность
легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, состоит в том,
что "грязные" деньги и имущество в дальнейшем используются в
официальном хозяйственном обороте. Это порождает безнаказанность лиц,
совершивших преступления, провоцирует их на новые общественно-опасные деяния.
Кроме того, путем легализации преступно нажитых средств криминалитет получает
возможность напрямую воздействовать на хозяйственные и политические процессы,
происходящие в обществе.
Стоит отметить, что
первоначальный законопроект после его принятия Государственной Думой РФ и
одобрения Советом Федерации РФ был отклонен Президентом РФ как
несоответствующий поставленным целям защиты прав и законных интересов граждан,
общества и государства, а также противоречащий основам конституционного строя
РФ, международным договорам РФ, ряду федеральных законов.
По мнению Президента РФ,
в законопроекте недостаточно были определены критерии, по которым те или иные
операции с денежными средствами можно отнести к незаконным, что в последующем
создало бы дополнительные условия для коррупции и произвола со стороны
государственных структур.
В соответствии с законопроектом
подлежало контролю значительное количество операций с денежными средствами, в
том числе и совершаемых гражданами независимо от того, каким путем (законным
или незаконным) получены эти средства. Данная норма влекла за собой нарушение
положений ст. 8 Конституции РФ, гарантирующих свободное перемещение товаров,
услуг и финансовых средств и свободу экономической деятельности, так как законопроект
предоставлял государственным органам право приостанавливать операции с
денежными средствами или иным имуществом, подлежащие обязательному контролю,
без всяких оснований.
Кроме того, на
организации возлагалась необоснованная обязанность выявлять наличие признаков
недействительности сделок, а также определять обоснованность операций с
денежными средствами, то есть, по сути, все участники гражданско-правовых
отношений наделялись функциями контроля по отношению друг к другу. Но
наибольшие протесты вызывало то, что коммерческие организации приобретали
контрольные полномочия по отношению к другим коммерческим организациям,
которые, исходя из гражданского законодательства, являются самостоятельными
юридическими лицами.
Учитывая, что согласно ст.
ст. 10 и 11 Конституции РФ государственная власть в Российской Федерации, в том
числе и контрольные функции, могут быть реализованы только органами
государственной власти, то положения законопроекта нарушали основы
конституционного строя, так как Конституция РФ не допускает реализацию властных
полномочий иными юридическими лицами, кроме как органами государственной
власти.
Законопроект не
соответствовал установленным целям защиты прав и законных интересов граждан,
общества и государства, так как предполагал включение всех юридических лиц в
процесс тотальной слежки друг за другом, а также за гражданами.
Данный нормативный акт
предусматривал не только всеобъемлющее и неконституционное вмешательство
государства в частную жизнь, но и возложение на юридических лиц несвойственных
им контрольных и оценочных функций по отношению к иным участникам
гражданско-правовых отношений, в том числе и к гражданам.
Комментируемый Закон
вступил в силу с 1 февраля 2002 г.
Указом Президента РФ от
1 ноября 2001 г. N 1263 "Об уполномоченном органе по противодействию
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма" был организован Комитет Российской Федерации по финансовому
мониторингу, позднее переименованный в Федеральную службу по финансовому
мониторингу. Данная служба является основным государственным органом, в чьи
функции входит мониторинг операций, имеющих законодательно определенные
признаки, свидетельствующие об их возможной направленности на легализацию
преступных доходов. Помимо изменений в области государственного финансового
контроля, соответствующие нормы за совершение преступлений, связанных с
легализацией (отмыванием) денежных средств, были включены и в УК РФ.
В соответствии со ст.
174.1 УК РФ предусматривается ответственность за легализацию (отмывание)
денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате
совершения им преступления. В частности, совершение финансовых операций и
других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными лицом
в результате совершения им преступления, в целях придания правомерного вида
владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным
имуществом (ч. 1 ст. 174.1 УК РФ). Данное преступление наказывается штрафом в
размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного
дохода осужденного за период до одного года.
Таким образом, в
последнее время весьма заметно возросла важность как внутреннего, так и
внешнего финансового контроля деятельности коммерческих банков, которые
являются одними из основных видов хозяйствующих субъектов, вовлеченных в
операции с активами (в том числе с ценными бумагами), предполагающими
возможность их использования в целях легализации преступных доходов. В свою
очередь, сами банки также обрели контрольные полномочия за действиями хозяйствующих
субъектов (см. комментарий к ст. 7 Закона).
2. Комментируемый Закон
в первую очередь направлен на защиту прав и законных интересов граждан,
общества и государства путем создания правового механизма противодействия
легализации (отмыванию) доходов, полученных в результате совершения
преступления, а также на своевременное принятие мер по лишению виновных лиц
права владеть, пользоваться и распоряжаться такими доходами.
К мерам, направленным на
противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, Закон
относит:
1) обязательные процедуры
внутреннего контроля;
2) обязательный
контроль;
3) запрет на
информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах противодействия
легализации и др. (см. комментарий к ст. 4 Закона).
"Отмывание"
преступных доходов осуществляется в основном с использованием банков и иных
организаций, осуществляющих операции с денежными средствами. Поэтому необходимо
в первую очередь обеспечить получение и анализ информации о финансовых
операциях, которые могут быть связаны с легализацией (отмыванием) преступных
доходов. По этой причине в настоящем Законе установлен перечень операций,
подлежащих обязательному контролю, а также организаций, которые обязаны
информировать уполномоченный орган об этих операциях (см. ст. ст. 5 и 6
Закона).
Учитывая многообразие
путей и способов отмывания капиталов, на организации, осуществляющие операции с
денежными средствами или иным имуществом, возложена обязанность проведения
внутреннего контроля по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю,
и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с
легализацией (отмыванием) преступных доходов. Кроме того, эти организации
обязаны направлять в уполномоченный орган сведения о других операциях, не
подлежащих обязательному контролю, относительно которых у этих организаций
возникли подозрения, что указанные операции осуществляются с целью легализации
(отмывания) доходов.
Данные нормы позволят
законопослушным банкам и иным организациям добросовестно исполнять закон и
оказывать эффективное содействие в борьбе с проникновением "грязных"
денег в легальный бизнес.
В комментируемом Законе
предусмотрено, что представление уполномоченному органу сведений и документов
организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом
в порядке, предусмотренном Законом, не является нарушением служебной,
банковской, налоговой и коммерческой тайны.
В то же время
комментируемым Законом предусмотрена ответственность в виде приостановления или
отзыва лицензий на осуществление банковской деятельности или иной деятельности,
лицензируемой в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Настоящий Закон
устанавливает запрет на открытие коммерческими банками анонимных счетов. Кроме
того, предусмотрена обязательная идентификация физического лица или
представителя юридического лица, совершающего операцию, подлежащую
обязательному контролю.
Основные меры по
противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем,
осуществляет Федеральная служба по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг)
(далее - уполномоченный орган).
В комментируемом Законе
предусмотрено, что уполномоченный орган в целях выявления фактов, связанных с
легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, получает,
систематизирует, анализирует информацию о финансовых операциях. При наличии
достаточных оснований, свидетельствующих, что финансовая операция (сделка)
связана с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем,
информация и материалы направляются в правоохранительные органы (см. комментарий
к ст. 8 Закона).
Для осуществления данных
функций уполномоченному органу предоставлены соответствующие полномочия
согласно ст. 9 Закона.
В то же время, учитывая
сосредоточение в одном органе значительного объема информации, содержащей
коммерческую, налоговую, банковскую и служебную тайну, в настоящем Законе
указано, что работники уполномоченного органа за разглашение ставших им
известных сведений несут ответственность в соответствии с законодательством РФ.
В настоящее время
эффективное противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, невозможно осуществить без взаимодействия с компетентными
органами других государств, так как данная проблема носит международный
характер. В этой связи комментируемый Закон согласно ст. 10 предусматривает
сотрудничество с компетентными органами иностранных государств, обмен
информацией и оказание правовой помощи на основе соответствующих международных
договоров Российской Федерации.
3. Теперь необходимо
более подробно рассмотреть предмет регулирования настоящего Закона в силу
практически неограниченного объема сфер жизнедеятельности, прямо или косвенно
затрагиваемых легализацией криминальных доходов. Законодатель устанавливает в
качестве предмета защиты весь спектр прав и законных интересов как отдельных
граждан, так и государства, и всего общества в целом.
Следует отметить, что в
Законе не совсем корректно сформулирован текст ст. 1, так как несмотря на
упоминание в ней из числа физических лиц только граждан, законодатель
изначально имел в виду все три категории физических лиц. Об этом
свидетельствует ст. 2 комментируемого Закона, которая определяет, что Закон,
кроме всего прочего, регулирует отношения граждан Российской Федерации, иностранных
граждан и лиц без гражданства. Видимо, более уместным был бы термин
"личность", который и должен использоваться Законом в данном случае.
Легализация криминальных
доходов оказывает влияние на права и интересы личности, общества и государства.
В частности:
1) влияние на граждан
проявляется, в основном, косвенно. Возникает недоверие к государству,
финансовым организациям, неуверенность в возможности законных способов реализации
своих социально-экономических прав, в осознании незащищенности своих
имущественных прав и интересов, поскольку возможность легализации криминальных
доходов позволяет преступнику скрыть следы преступления;
2) в обществе создается
экономическая нестабильность, поскольку формируется несколько уровней
финансовых потоков, часть которых выпадает из процесса национального
производства, нарушая, таким образом, всю систему социальных отношений в этой
сфере;
3) в масштабах
государства это связано с исключением значительного сектора экономики из зоны
правового воздействия и контроля, обогащением криминальных структур, что
упрочивает их положение и создает новые возможности для совершения
преступлений, а также для беспрепятственного пользования их результатами.
4. Как закреплено в
комментируемой статье, целью настоящего Закона является установление правового
механизма противодействия легализации криминальных доходов. Данный механизм
включает в себя ряд элементов-стадий аналогично классическому механизму
правового регулирования (норма права, юридический факт, правоотношение,
правоохранительная реакция). В данном случае речь идет о регулировании
финансовых отношений путем осуществления финансовых операций законным способом.
Если же возникает юридический факт установления незаконности доходов лица,
проводящего упомянутые операции, то развивается два уровня правоотношений,
построенных на:
1) обязанности
финансовых организаций (организаций, осуществляющих операции с денежными
средствами или иным имуществом) отказать такому клиенту в принятии тем или иным
способом его доходов и сообщить о нем органам, осуществляющим контроль за
исполнением законодательства о легализации криминальных доходов;
2) обязанности
вышеупомянутых органов осуществить этот контроль надлежащим образом.
Заключительной стадией
является правоохранительная реакция. На основе полученной информации к
уголовной ответственности привлекаются лица, принявшие денежные средства или
иное имущество (ст. 174 УК РФ), и лицо, предоставившее эти средства или
имущество (ст. 174.1 УК РФ).
Также предусмотрена
административная ответственность за неисполнение требований законодательства о
противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма (ст. 15.27 КоАП РФ).
Следует отметить, что
уголовная ответственность устанавливается, по сути, за приобретение или сбыт
имущества, заведомо добытого преступным путем (ст. 175 УК РФ), но уже
упомянутая ранее повышенная общественная опасность деяния приводит к тому, что
привлечение к ответственности за его совершение УК РФ предусматривает
специальные составы. В законодательстве же об административных правонарушениях
имеется целый ряд статей организационного характера, связанных с регулированием
процесса противодействия легализации криминальных доходов, в т.ч.
устанавливающих компетенцию контролирующих органов.
По данному поводу в письме
ЦБ РФ от 17 января 2013 г. N 2-Т отмечалось, что в целях обеспечения единого
подхода при определении и оценке недостоверности представленных в
уполномоченный орган сведений в порядке, установленном Банком России,
рекомендуется проверять на предмет недостоверности только сведения об
операциях, подлежащих обязательному контролю, перечисленные в подп. 4 п. 1 ст.
7 Закона. Если вместо ранее направленных сведений кредитная организация
представила в уполномоченный орган достоверные сведения, соответствующие
фактическим данным об операции (сделке), подтвержденным имеющимися в кредитной
организации документами, до возбуждения дела об административном
правонарушении, но с нарушением установленного Законом срока, то совершенное
кредитной организацией (должностным лицом кредитной организации, сотрудником
кредитной организации, указанным в примечании 2 к ст. 15.27 КоАП РФ) деяние
рекомендуется квалифицировать по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ как представление
сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, с нарушением
установленного срока.
5. Комментируемая статья,
несмотря на то что относится к общим положениям настоящего Закона, имеет
большое практическое значение.
Так, например,
Конституционный Суд РФ в Определении от 1 декабря 2005 г. N 519-О "Об
отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Голубка Сергея
Александровича на нарушение его конституционных прав подпунктом 1 пункта 1
статьи 7 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" указал,
что предусмотренное подп. 1 п. 1 ст. 7 Закона положение о праве и обязанности
кредитной организации идентифицировать физическое лицо при осуществлении им
операций по купле-продаже наличной иностранной валюты в любой сумме само по
себе не направлено на ограничение прав и свобод человека и гражданина.
Данное положение
представляет собой одну из мер реализации целей настоящего Закона, которая
состоит в защите прав и законных интересов граждан, общества и государства
путем создания правового механизма противодействия легализации (отмыванию)
полученных преступным путем доходов и финансированию терроризма.
При этом Конституционный
Суд РФ сделал вывод о том, что иное расходилось бы с предназначением настоящего
Закона. Таким образом, Конституционным Судом РФ сделан основополагающий вывод
для всех правоприменительных органов о том, какой смысл следует вкладывать в
нормы комментируемого Закона.
Аналогичное суждение
приведено в Определении Конституционного Суда РФ от 13 мая 2010 г. N 688-О-О
"Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Леонова Владимира
Николаевича на нарушение его конституционных прав абзацем седьмым пункта 2
статьи 6 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма". Здесь
указывается, что обязанности Российской Федерации по противодействию отмыванию
доходов, полученных от преступной деятельности, и борьбе с финансированием
терроризма вытекают, в частности, из ратифицированных ею Международной конвенции
о борьбе с финансированием терроризма от 9 декабря 1999 года, Конвенции ООН
против транснациональной организованной преступности от 15 ноября 2000 года и Конвенции
об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной
деятельности от 8 ноября 1990 года. Как определил КС РФ, положение абзаца
седьмого п. 2 ст. 6 Закона не влечет неравенство лиц в зависимости от пола,
расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного
положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к
общественным объединениям и других обстоятельств.
Основная цель настоящего
Закона - исключить возможность сокрытия совершения уголовно наказуемых деяний с
помощью финансовых институтов.
Статья 2. Сфера применения
настоящего Федерального закона
Комментарий к статье 2
1. Под
общественными отношениями, регулируемыми настоящим Законом, понимается участие
в них определенных субъектов с корреспондирующими друг с другом правами и
обязанностями. Четкое законодательное обозначение сторон имеет большое значение
во всех случаях нормативного описания общественных отношений.
Текст ст. 2 настоящего
Закона, так же как и в случае со ст. 1, отличается некоторой неточностью. Его
построение формально позволяет отнести к сфере действия комментируемого Закона
и отношения граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства между собой,
и аналогичные отношения между организациями, осуществляющими операции с
денежными средствами или иным имуществом, и взаимоотношения между
государственными контрольными органами.
Учитывая смысл
комментируемого Закона, можно сделать вполне логичный вывод, что речь идет об
отношениях физических и юридических лиц, упомянутых в абз. 1 ст. 2 настоящего
Закона, с одной стороны, и государственных органов контроля - с другой.
Использование оборота "а также" не позволяет сделать такого вывода,
поскольку он идентичен союзу "и". Более приемлемым было бы
использование вместо слова "отношения" другого -
"взаимоотношения". В этом случае применение союза "и"
вместо "а также" можно считать оправданным. Либо при сохранении
исходного термина "отношения" союз "а также" необходимо
заменить на предлог "с", что даст формулировку "с государственными
органами, осуществляющими..." и далее по тексту.
Таким образом, действие
комментируемого Закона распространяется на правоотношения, возникающие между
лицами (как физическими, так и юридическими), осуществляющими операции с
денежными средствами или иным имуществом, направленные на установление,
изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей,
независимо от формы и способа их осуществления, и федеральными органами
исполнительной власти, принимающими меры по противодействию легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в
соответствии с настоящим Законом.
2. Статья 3 Федерального
закона от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации"
определяет содержание терминов, обозначающих физических лиц, рассматриваемых
комментируемым Законом в качестве субъектов регулируемых им отношений.
Граждане РФ - лица,
обладающие устойчивой правовой связью с Российской Федерацией (выражается в
совокупности их взаимных прав и обязанностей).
Иностранные граждане -
лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации и имеющее гражданство
(подданство) иностранного государства.
Лица без гражданства -
лица, не являющиеся гражданами Российской Федерации и не имеющие доказательства
наличия гражданства иностранного государства.
До 30 ноября 2005 г.
лица без гражданства считались субъектами рассматриваемых правоотношений,
только если они постоянно проживали на территории России. В настоящее время в
связи с изменениями, внесенными в комментируемый Закон Федеральным законом от
16 ноября 2005 г. N 145-ФЗ "О внесении изменения в статью 2 Федерального
закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма", действие Закона
распространяется на них вне зависимости от этого условия.
3. Перечень юридических
лиц, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом,
установлен ст. 5 комментируемого Закона и подробно рассматривается в комментарии
к ней. При этом Федеральным законом от 23 июля 2010 г. N 176-ФЗ "О
внесении изменений в Федеральный закон "О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма" и Кодекс Российской Федерации об административных
правонарушениях" комментируемая статья дополнена вторым абзацем, который
конкретизирует круг юридических лиц - субъектов правоотношений, регулируемых Законом.
Основы правового регулирования представительств и филиалов юридических лиц, а
также дочерних организаций регламентированы положениями ст. ст. 55 и 105 ГК РФ.
4. Из
числа государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской
Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в
целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией
(отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием
терроризма, следует выделить центральный и координирующий орган - Федеральную
службу по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг), созданную Указом
Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных
органов исполнительной власти" путем передачи части полномочий Комитета
Российской Федерации по финансовому мониторингу. Функции по принятию
нормативных правовых актов в установленной сфере деятельности переданы
Министерству финансов РФ. Общий надзор принадлежит Прокуратуре РФ.
Росфинмониторинг
является универсальным органом контроля в рассматриваемой сфере. Так,
Постановлением Правительства РФ от 27 января 2014 г. N 58 утверждено Положение
о постановке на учет в федеральной службе по финансовому мониторингу
организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным
имуществом, и индивидуальных предпринимателей, в сфере деятельности которых
отсутствуют надзорные органы.
Постановке на учет
подлежат следующие организации:
1) лизинговые компании;
2) операторы по приему
платежей;
3) организации,
оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи
недвижимого имущества;
4) коммерческие
организации, заключающие договоры финансирования под уступку денежного требования
в качестве финансовых агентов;
5) индивидуальные
предприниматели, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок
купли-продажи недвижимого имущества.
Постановка на учет
организации осуществляется в течение 30 дней с даты ее государственной
регистрации или регистрации индивидуального предпринимателя в порядке,
предусмотренном законодательством Российской Федерации, либо с даты внесения
соответствующих изменений в учредительные документы юридического лица в
порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, или внесения
изменений в сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических
лиц или Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, но не
позднее рабочего дня, предшествующего дню заключения первого договора об
оказании соответствующих услуг.
Отметим, что и
юридическое лицо, и физическое лицо, осуществляющие предпринимательскую
деятельность без образования юридического лица, согласно ст. ст. 23 и 51 ГК РФ
могут стать субъектами правоотношений (получить в полном объеме
правоспособность) только после их государственной регистрации в установленном
порядке.
В соответствии с ч. 2
ст. 1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной
регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"
государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей -
это акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти,
осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о
создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими
лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами
деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о
юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с
указанным Законом.
Согласно положениям ст.
2 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей" и п. 1 Положения о Федеральной налоговой службе (утв.
Постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506) федеральным
органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию
юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и
крестьянских (фермерских) хозяйств, является Федеральная налоговая служба,
осуществляющая свою деятельность во взаимодействии с другими федеральными
органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ,
органами местного самоуправления и государственными внебюджетными фондами,
общественными объединениями и иными организациями.
Федеральная служба по
финансовому мониторингу принимает решение о постановке либо отказе в постановке
организации на учет в срок, не превышающий 10 дней с даты представления
документов. Уведомление о принятии соответствующего решения вручается
представителю организации под расписку или направляется заказным почтовым
отправлением с уведомлением о вручении. Федеральная служба по финансовому
мониторингу может отказать в постановке организации на учет в случае
представления документов, оформленных ненадлежащим образом. Организация после
устранения причин, по которым ей было отказано в постановке на учет, в течение
5 дней после получения уведомления об отказе должна вновь представить документы
в Федеральную службу по финансовому мониторингу.
Еще одним участником
регулируемых комментируемым Законом правоотношений является Центральный банк
РФ, который в рамках преемственности полномочий ФСФР согласно п. 11 ст. 42
Федерального закона от 22 марта 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"
контролирует порядок проведения операций с денежными средствами или иным
имуществом, совершаемых профессиональными участниками рынка ценных бумаг, в
целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем.
В сферу применения
комментируемого Закона попадают те органы, которые осуществляют контроль на
территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами
или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний,
связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и
финансированием терроризма.
5. Под определение
деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным
путем, в соответствии со ст. 174.1 УК РФ подпадает совершение финансовых
операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом,
приобретенными лицом в результате совершения им преступления, в целях придания
правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными
средствами или иным имуществом.
Верховный Суд РФ не
проводит различия между финансовыми операциями и сделками. В Определении СК по
уголовным делам Верховного Суда РФ от 15 марта 2007 г. N 83-Д06-20 указано, что
под финансовыми операциями и другими сделками, указанными в ст. ст. 174 и 174.1
УК РФ, следует понимать действия с денежными средствами, ценными бумагами и
иным имуществом (независимо от формы и способов их осуществления, например,
договор займа или кредита, банковский вклад, обращение с деньгами и управление
ими в задействованном хозяйственном проекте), направленные на установление,
изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав или обязанностей. К
сделкам с имуществом или денежными средствами может относиться, например,
дарение или наследование.
На практике к ним, в
частности, относятся:
1) банковские операции и
другие сделки кредитных организаций;
2) внесение денег,
ценных бумаг, другого имущества в уставный капитал либо паев (приобретение
долей) при создании (реорганизации) организации, а равно при увеличении
уставного капитала организаций вклад денег, ценных бумаг, другого имущества в
уставной капитал либо внесение паев (приобретение долей) при создании
(реорганизации) организации, а равно при увеличении уставного капитала
организаций;
3) почтовые и
телеграфные переводы денежных средств, почтовые отправления с ценными
вложениями;
4) сделки с ценными
бумагами, влекущие за собой переход права собственности или иных имущественных
прав на эти ценные бумаги;
5) перемещение через
таможенную границу иностранной валюты, валютных ценностей, валюты РФ, ценных
бумаг в валюте РФ, товаров, транспортных средств;
6) передача в ломбард на
хранение;
7) внесение
страхователем денежных средств (страхового взноса) страховщику по договору
имущественного или личного страхования, а также получение страхового возмещения
либо страховой суммы по договорам;
8) получение выигрыша в
казино, лотерее, на тотализаторе и т.п.
С легализацией
незаконного получения доходов могут быть связаны сделки купли-продажи, займа
или кредита, мены, дарения, наследования, сдачи имущества внаем, в аренду и
некоторые другие.
Понятие "денежные
средства" в данном случае включает в себя как наличные, так и безналичные
деньги в любой национальной валюте. Термин "иное имущество"
трактуется так же, как в гражданском праве. К иному имуществу относятся ценные
бумаги, драгоценные камни и драгоценные металлы, другие движимые, а равно
недвижимые вещи (строения, автотранспорт, сырье, материалы, товар, земельные
участки и т.д.).
Термин "денежные
средства и иное имущество, приобретенные преступным путем", означает, что
они появились в результате совершения преступлений, предусмотренных любой
статьей Особенной части УК РФ, за исключением упомянутых выше шести составов
преступлений.
Как правило, легализация
(отмывание) денежных средств (иного имущества), приобретенных другими лицами
преступным путем, носит длящийся характер, состоит из нескольких эпизодов
преступного поведения по поводу одного и того же предмета преступления.
Например, если похищенные денежные средства лицо сначала размещает во вклад, а
затем использует их для приобретения недвижимости.
Обязательным признаком
легализации денежных средств и другого имущества выступает специальная цель -
придание правомерности владению, пользованию и распоряжению денежными
средствами или иным имуществом.
В п. 20 Постановления
Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. N 23 "О судебной практике
по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных
средств или иного имущества, приобретенных преступным путем"
оговаривается, что для решения вопроса о наличии состава преступления,
предусмотренного ст. ст. 174 или 174.1 УК РФ, необходимо установить, что лицо
совершило указанные финансовые операции и другие сделки с денежными средствами
или иным имуществом в целях придания правомерного вида владению, пользованию и
распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом. При решении
вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления,
предусмотренного статьей 174 УК РФ, судам следует выяснять, имеются ли в деле
доказательства, свидетельствующие о том, что лицу, совершившему финансовые
операции и другие сделки, было достоверно известно, что денежные средства или
иное имущество приобретены другими лицами преступным путем.
6. Комментируемая статья
рассматривает вопросы в сфере международного сотрудничества России с другими
странами по борьбе с легализацией криминальных денежных средств и имущества. В
рамках этого взаимодействия действует правило, применяющееся во всех случаях
применения международных договоров России - ратифицированный Российской
Федерацией международный договор подлежит применению с приоритетом перед
национальным законодательством.
Прежде всего, отметим,
что в соответствии со ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы
международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее
правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем
те, которые предусмотрены федеральным законом, применяются правила международного
договора Российской Федерации. Таким образом, суть данного положения состоит в
том, что правоприменители в пределах своей компетенции не только вправе, но и
обязаны применять правила международных договоров при осуществлении конкретных
мер борьбы с легализацией (отмыванием) денежных средств и иного имущества,
полученных преступным путем.
Следует иметь в виду,
что принципы и нормы международного права должны быть признаны Российской
Федерацией. Без подобного признания они не могут считаться частью ее правовой
системы, порождающей юридические обязательства. К правовой системе РФ в области
борьбы с отмыванием денежных средств или иного имущества, полученного
преступным путем, отнесены международные договоры, а именно те договоры, в
отношении которых она выразила согласие на их обязательность и которые вступили
в силу на территории страны, договоры, к которым Российская Федерация
присоединилась, а также договоры, в отношении которых она стала продолжателем
или правопреемником СССР.
Легализация (отмывание)
преступных доходов нередко является преступлением международного характера,
вопросы борьбы с которым отражены в целом ряде международных конвенций.
Международные
организации разработали ряд документов, определяющих механизмы борьбы с
легализацией преступных доходов, порядок обмена информацией и оказания взаимной
правовой помощи. К таким документам относятся следующие:
1) Конвенция ООН о
борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ
(Вена, 20 декабря 1988 г.), положившая начало осуществляемым в настоящее время
мировым сообществом мерам по борьбе с отмыванием денег. Ратифицирована данная Конвенция
Постановлением ВС СССР от 9 октября 1990 г. N 1711-I;
2) Конвенция ООН против коррупции
(принята Генеральной Ассамблеей ООН 31 октября 2003 г.). Российская Федерация
ратифицировала данную Конвенцию Федеральным законом от 8 марта 2006 г. N 40-ФЗ.
В соответствии с данным международным актом государства - участники Конвенции
обязаны проводить эффективную и скоординированную политику по противодействию
коррупции, которая включает в себя и меры по противодействию отмыванию
преступных доходов;
3) Конвенция об
отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности
ETS N 141 (Страсбург, 8 ноября 1990 г.), которая также относится к договорам,
регулирующим вопросы противодействия отмыванию преступных доходов. Данная Конвенция
ратифицирована Федеральным законом от 28 мая 2001 г. N 62-ФЗ. Подписание
Российской Федерацией указанной Конвенции (далее - Страсбургская конвенция) в
1999 г. явилось правовой предпосылкой к созданию в Российской Федерации системы
противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем.
В соответствии с этим
документом каждое государство, присоединившееся к Страсбургской конвенции,
обязано принимать законодательные и другие необходимые меры, которые
предоставляют ей возможность идентифицировать и разыскивать подлежащее
конфискации имущество и предотвращать любые операции с таким имуществом,
распоряжение.
Термин "доход"
в рамках данной Конвенции означает любую экономическую выгоду, полученную в
результате совершения уголовного правонарушения. Эта выгода может включать
любое имущество, определяемое Страсбургской конвенцией. Под имуществом данная Конвенция
понимает имущество любого рода, вещественное или невещественное, движимое или
недвижимое, а также юридические акты или документы, дающие право на такое
имущество.
В соответствии со
Страсбургской конвенцией конфискация - наказание или мера, назначенная судом в
результате разбирательства по уголовному делу или уголовным делам и состоящая в
лишении имущества.
Участники Страсбургской конвенции
обязаны принимать законодательные и другие необходимые меры, дающие их судам
или другим компетентным органам право требовать наложения ареста или
самостоятельно налагать арест на банковские, финансовые или коммерческие
документы в целях конфискации имущества, полученного преступным путем. Эти меры
могут включать негласный контроль, наблюдение, перехват сообщений по сетям
электросвязи, доступ к компьютерным системам и постановления о подготовке
определенных документов. При этом государство - участник Страсбургской конвенции
не может отказаться выполнять указанные меры под предлогом банковской тайны.
Когда это предусмотрено ее внутренним законодательством, участник Конвенции
может потребовать, чтобы запрос о сотрудничестве, которое повлекло бы снятие
банковской тайны, был санкционирован судьей или другим судебным органом,
включая прокуратуру, действующим в области уголовного правосудия.
Участники Страсбургской конвенции
обязаны квалифицировать как уголовное преступление в соответствии со своим
внутренним правом, при наличии умысла:
- конверсию или передачу
имущества, если известно, что это имущество является доходом, полученным
преступным путем, с целью скрыть незаконное происхождение такого имущества или
помочь любому лицу, замешанному в совершении основного правонарушения, избежать
правовых последствий своих деяний;
- утаивание или сокрытие
действительной природы, происхождения, местонахождения, размещения или движения
имущества или прав на него, если известно, что это имущество представляет собой
доход, полученный преступным путем, и с учетом своих конституциональных
принципов и основных концепций своей правовой системы (приобретение, владение
или использование имущества, если в момент его получения было известно, что оно
является доходом, добытым преступным путем; участие или соучастие в
правонарушениях или в покушении на их совершение, а также за помощь,
подстрекательство, содействие или консультирование в связи с совершением такого
преступления).
Данные меры должны быть
приняты, когда правонарушитель:
- должен был
предполагать, что имущество является доходом, полученным преступным путем;
- действовал с целью
получения выгоды;
- действовал с целью
способствовать продолжению преступной деятельности.
В соответствии со
Страсбургской конвенцией ее стороны в максимально возможной степени
сотрудничают друг с другом в проведении расследований и судебных разбирательств
в целях конфискации орудий и доходов. Каждое государство - участник Конвенции
принимает законодательные и другие необходимые меры, позволяющие ей
удовлетворять соответствующие запросы:
- о конфискации
конкретного имущества, представляющего собой доходы или орудия, а также о
конфискации доходов, состоящей в требовании уплатить денежную сумму,
соответствующую стоимости доходов;
- о помощи в проведении
расследований.
Участники Конвенции в
максимально возможной степени оказывают друг другу помощь в определении и
обнаружении орудий, доходов и другого имущества, подлежащего конфискации. Эта
помощь включает меры по предоставлению и поиску информации, касающейся
существования, местонахождения или движения, характера, юридического статуса и
стоимости упомянутого выше имущества. Помощь оказывается в соответствии с
внутренним законодательством запрашиваемой стороны и в объеме, не
противоречащем указанному законодательству, в соответствии с процедурами,
оговоренными в запросе. Без ущерба для собственного расследования или
разбирательства государство - участник Конвенции может без предварительного
запроса передать другой участвующей стране информацию об орудиях и доходах,
когда она считает, что раскрытие такой информации может помочь
стороне-получателю в возбуждении или проведении расследования или
разбирательства или может привести к направлению этой Стороной запроса.
Государство - участник
Страсбургской конвенции обязано принимать по просьбе другой страны, возбудившей
уголовное разбирательство в целях конфискации, необходимые предварительные
меры, такие как замораживание операций или арест имущества, предотвращение
любых сделок по распоряжению имуществом, которое впоследствии может стать
объектом конфискации или его адекватной заменой. В сотрудничестве в ряде
определенных случаев может быть отказано. Например, если запрос противоречит
основным юридическим принципам запрашиваемой Стороны; исполнение запроса может
нанести ущерб суверенитету, безопасности, общественному порядку или другим
существенным интересам запрашиваемой Стороны; или, если законодательство
запрашиваемой Стороны не предусматривает конфискации в связи с
правонарушениями, аналогичными правонарушению, в связи с которым сделан запрос
и т.д. Прежде чем отказать в сотрудничестве или отсрочить его, запрашиваемая
Сторона, проконсультировавшись при необходимости с запрашивающей Стороной,
рассматривает вопрос о том, можно ли удовлетворить запрос частично или на
условиях, которые она считает необходимыми;
4) Конвенция Совета
Европы об отмывании, выявлении, изъятии, конфискации доходов от преступной
деятельности и финансировании терроризма, принятая 16 мая 2005 г. в Варшаве
(далее - Варшавская конвенция). Варшавская конвенция существенно расширила
действие Страсбургской конвенции и ввела ряд новых положений. В частности,
установила запрет на осуществление финансирования терроризма. Согласно
Варшавской конвенции счета компаний, подозреваемых в отмывании преступных
доходов, могут быть заморожены на срок до 45 дней. МВД РФ отмечает, что после
ратификации Конвенции подобные меры можно будет применять и в России. Для
российских правоохранительных органов этого срока будет достаточно, чтобы
фиксировать операции, в которых есть признаки отмывания денежных средств, и
оперативно провести необходимые расследования совместно с правоохранительными
органами других стран.
В рамках международного
сотрудничества необходимо обеспечить возможность по запросу иностранного
государства предпринимать срочные меры по временной отмене или приостановке
совершающейся сделки на период, предусмотренный законодательством запрашиваемой
стороны <1>.
--------------------------------
<1> Ясинский И.В. Вопросы
имплементации международных стандартов в российское законодательство в сфере
противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма // Публично-правовые исследования. Ежегодник Центра
публично-правовых исследований. АНО "Центр публично-правовых
исследований", 2006. Т. 1.
Указанные меры должны быть реализованы
тогда, когда орган финансовой разведки имеет достоверные сведения от
запрашивающего органа финансовой разведки, позволяющие сделать вывод что:
- определенная сделка
имеет своей целью отмывание денег;
- сделка была бы
временно остановлена или согласие на ее осуществление было бы временно
аннулировано в запрашивающей стране.
Следует принимать во
внимание и заключенные Россией межправительственные соглашения о сотрудничестве
и взаимной правовой помощи со странами СНГ (Белоруссией, Грузией, Арменией,
Киргизией, Молдавией, Узбекистаном, Казахстаном и др.) и другими государствами,
борьба с легализацией "грязных" денег в которых занимает важное
место. Заключены соглашения между Правительством РФ и руководством других
государств, например Правительством Итальянской Республики, Правительством
Нигерии, о сотрудничестве и взаимной помощи в области валютного и экспортного
контроля и в сфере выявления и предотвращения финансовых операций, связанных с
легализацией (отмыванием) денежных средств или иного имущества, приобретенных
незаконным путем.
Практика международного
сотрудничества в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, выработала несколько направлений взаимодействия
правоохранительных органов:
1) сотрудничество вне
рамок уголовного судопроизводства (обмен информацией и другие непроцессуальные
формы взаимодействия);
2) оказание правовой
помощи, в том числе по уголовным делам и в рамках исполнения судебных решений.
Помимо изложенного,
получила широкое распространение еще одна форма международного сотрудничества -
взаимодействие с международными организациями, такими как Интерпол, FATF,
группа Эгмонт, Европол и др. Членство в подобных организациях позволяет
государствам получать доступ к единым базам данных, которые содержат информацию
из всех стран-участниц, в максимально короткие сроки, а также в наиболее полном
объеме.
Статья 3. Основные понятия,
используемые в настоящем Федеральном законе
1. В ст. 3 комментируемого Закона даны
определения основных понятий, используемых в сфере противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Данные законодателем определения способствуют правильному пониманию правовых
норм настоящего Закона, исключая их неверное толкование.
Как и содержание всего Закона,
нормы этой статьи дополнены абз. 9 - 14 Федеральным законом от 23 июля 2010 г.
N 176-ФЗ, а также Федеральным законом от 27 июля 2010 г. N 197-ФЗ "О
внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в
сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма".
Федеральным законом от
28 июня 2013 г. N 134-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные
акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым
операциям" в положения комментируемого Закона также внесены существенные
изменения. В частности, терминология комментируемой статьи дополнена отдельными
дефинициями. Федеральный закон от 28 июня 2013 г. N 134-ФЗ был разработан во
исполнение поручения Президента РФ от 12 января 2012 г. N Пр-65 для внесения в
федеральные законы изменений, направленных на создание условий для
предотвращения, выявления и пресечения:
- финансовых операций, в
том числе с использованием фирм-однодневок;
- легализации преступных
доходов;
- финансирования
терроризма;
- уклонения от уплаты
налоговых и таможенных платежей;
- получения
коррупционных доходов;
- незаконных финансовых
операций с учетом новых Рекомендаций группы разработки финансовых мер борьбы с
отмыванием денег (далее - ФАТФ), принятых в феврале 2012 года.
Также отметим, что
соответствующие изменения были внесены в комментируемую статью Федеральным законом
от 5 мая 2014 г. N 110-ФЗ "О внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации".
2. В рамках данного Закона
под доходами, полученными преступным путем, понимаются денежные средства или
иное имущество, полученное в результате совершения преступления.
Основным аспектом здесь
является именно факт совершения преступления, в результате которого лицо
получило какое-либо имущество или денежные средства. Ведь большинство граждан,
уклоняющихся от уплаты налогов, не являются преступниками в том понимании, что
преступным путем получают доходы (например, от торговли наркотиками, оружием, и
т.п.). Эти категории лиц получают доходы в результате вполне правомерной
деятельности, но вследствие инстинкта собственника уплачивать налоговые платежи
и в результате расставаться с частью полученной прибыли просто не желают
<2>. В данном случае противоправность деяния характеризуется именно
фактом неуплаты налогов, в связи с чем указанных лиц нельзя ставить на один
уровень с лицами, получающими доходы в результате криминальной деятельности, и
применять к ним равнозначные меры воздействия.
--------------------------------
<2> Налоговый
контроль за расходами физических лиц // Право и экономика. 2007. N 1.
Также во втором абзаце комментируемой
статьи определен состав активов, в отношении которых действует законодательство
о противодействии легализации доходов от преступлений. В соответствии с п. п.
"a" и "b" ст. 1 Страсбургской конвенции доходы от
преступления характеризуются как любое имущество, вещественное или
невещественное, движимое и недвижимое, выраженное в вещах или в правах либо
представляющее акты и документы, подтверждающие право на такое имущество.
Комментируемый Закон при
определении понятия преступных доходов дает более узкое толкование, указывая
только денежные средства или иное имущество, полученные в результате совершения
преступления. Но учитывая, что к объектам гражданских прав согласно ст. 128 ГК
РФ относятся: вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, иное
имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные
бумаги, имущественные права; результаты работ и оказание услуг; охраняемые
результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства
индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага, можно
признать, что значительных расхождений в составе активов, признаваемых доходами
от преступлений, здесь не имеется <3>.
--------------------------------
<3> Зимин О.В.,
Болотский Б.С. Сравнительно-правовой анализ международных и национальных
правовых норм Российской Федерации в области борьбы с легализацией (отмыванием)
доходов, приобретенных в результате совершения преступления // Право и
экономика. 2007. N 4.
В соответствии с п. 1 ст. 140 ГК РФ
рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по
нарицательной стоимости на всей территории Российской Федерации. Однако термин
"денежные средства" должен рассматриваться в комментируемой статье в
широком значении и включать в себя не только национальную валюту РФ - рубли, но
и валюту любого другого государства мира.
Согласно ст. 141 ГК РФ
виды имущества, признаваемого валютными ценностями, и порядок совершения сделок
с ними определяются Законом "О валютном регулировании и валютном
контроле".
В соответствии с
Федеральным законом от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном
регулировании и валютном контроле":
1) валюта Российской
Федерации - это:
- денежные знаки в виде
банкнот и монеты Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного
средства наличного платежа на территории Российской Федерации, а также
изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные
знаки;
- средства на банковских
счетах и в банковских вкладах;
2) валютные ценности -
иностранная валюта и внешние ценные бумаги;
3) иностранная валюта -
это:
- денежные знаки в виде
банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся
законным средством наличного платежа на территории соответствующего
иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые
либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;
- средства на банковских
счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и
международных денежных или расчетных единицах;
4) внешние ценные бумаги
- ценные бумаги, в том числе в бездокументарной форме, не относящиеся к
внутренним ценным бумагам;
5) внутренние ценные
бумаги - это:
а) эмиссионные ценные
бумаги, номинальная стоимость которых указана в валюте Российской Федерации и
выпуск которых зарегистрирован в Российской Федерации;
б) иные ценные бумаги,
удостоверяющие право на получение валюты Российской Федерации, выпущенные на
территории Российской Федерации.
Платежи на территории РФ
могут осуществляться путем наличных и безналичных расчетов. Поэтому полученные
преступным путем доходы в виде денежных средств могут быть получены как в
наличной, так и в безналичной форме. По общему правилу организации,
предприятия, независимо от организационно-правовой формы (далее - предприятия)
хранят свободные денежные средства в банках на соответствующих счетах на
договорных условиях.
3. Приведенное в
комментируемом Законе определение термина "легализация (отмывание)
доходов, полученных преступным путем" схоже с тем понятием, которым
оперирует действующий УК РФ. Статья 174.1 УК РФ под легализацией (отмыванием)
денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате
совершения им преступления, понимает совершение финансовых операций и других
сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными лицом в
результате совершения им преступления, в целях придания правомерного вида
владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным
имуществом.
Как можно заметить,
термин, используемый комментируемым Законом, является более емким по своему
содержанию, нежели то понятие, которым пользуется УК РФ. Статья 174.1 УК РФ
конкретизирует способы придания правомерного вида владению, пользованию или
распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате
совершения преступления. В число указанных способов УК РФ включает совершение
финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом,
приобретенными лицом в результате совершения им преступления.
Верховный Суд РФ
отметил, что по смыслу закона для решения вопроса признания совершенных
действий легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем,
необходимо установить, что лицо совершило указанные финансовые операции и
другие сделки с денежными средствами в целях придания правомерного вида
владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами. Так,
например, по одному из дел, действия А. были направлены на приобретение
имущества, он не имел цели придания правомерности владению деньгами,
полученными в результате совершения преступления, поэтому Верховный Суд РФ
указал, что в его действиях состав преступления, предусмотренный ч. 1 ст. 174.1
УК РФ, отсутствует (см. Определение Верховного Суда РФ от 18 февраля 2008 г. N
13-Д08-2).
Приведенный пример из
деятельности высших судебных органов имеет большое практическое значение. А
именно к легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем,
относятся не все сделки и операции с этими денежными средствами и имуществом, а
лишь те из них, которые направлены на придание видимости законного приобретения
этих денег, то есть совершение действий с доходами, полученными от незаконной
деятельности таким образом, чтобы источники этих доходов казались законными, а
равно действий, направленных на сокрытие незаконного происхождения таких
доходов (см. Определение Верховного Суда РФ от 24 сентября 2007 г. N
83-Д07-17).
Таким образом, не будет
относиться к легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, к
примеру, покупка в ювелирном магазине на деньги, вырученные от продажи
наркотиков, золотого кольца. Однако, если бы лицо до приобретения имущества
совершило бы действия по приданию деньгам, полученным от сбыта наркотиков, вида
законного дохода и после этого осуществило бы покупку, его действия могли бы
подпадать под признаки легализации (отмывания) доходов, полученных преступным
путем.
4. В соответствии с
Федеральным законом от 6 марта 2006 г. N 35-ФЗ "О противодействии
терроризму" терроризм - это идеология насилия и практика воздействия на
принятие решения органами государственной власти, органами местного
самоуправления или международными организациями, связанные с устрашением населения
и (или) иными формами противоправных насильственных действий.
Террористическая
деятельность - это деятельность, включающая в себя:
1) организацию,
планирование, подготовку, финансирование и реализацию террористического акта;
2) подстрекательство к
террористическому акту;
3) организацию
незаконного вооруженного формирования, преступного сообщества (преступной
организации), организованной группы для реализации террористического акта, а
равно участие в такой структуре;
4) вербовку, вооружение,
обучение и использование террористов;
5) информационное или
иное пособничество в планировании, подготовке или реализации террористического
акта;
6) пропаганду идей
терроризма, распространение материалов или информации, призывающих к
осуществлению террористической деятельности либо обосновывающих или
оправдывающих необходимость осуществления такой деятельности.
По своей этимологии
терроризм происходит от латинского слова terror (ужас, страх). С ним обычно
соотносят действия насильственного характера (разрушения, преследования,
захвата заложников, убийств и пр.) с целью подавления и устрашения политических
противников, конкурентов и навязывания установленной линии поведения.
Различается групповой, массовый (репрессии тоталитарных и диктаторских режимов)
и индивидуальный террор.
В соответствии с
правилами ст. 1 Шанхайской конвенции о борьбе с терроризмом, сепаратизмом и
экстремизмом (подписана в Шанхае 15 июня 2001 г. Казахстаном, Китаем,
Кыргызстаном, Россией, Таджикистаном и Узбекистаном, ратифицирована Федеральным
законом от 10 января 2003 г. N 3-ФЗ) терроризмом обозначено действие, которое
направлено на то, чтобы вызвать смерть гражданского лица либо какого-либо
другого лица, не принимающего активного участия в военных действиях в рамках
вооруженного конфликта, или причинить ему тяжкое телесное повреждение, а также
нанести значительный ущерб какому-либо материальному объекту, равно как
планирование и организация такого действия, пособничество его совершению,
подстрекательство к нему, когда цель такого действия в силу его характера либо
контекста заключается в том, чтобы запугать население, нарушить общественную
безопасность либо заставить органы власти или международную организацию
совершить какое-либо действие или воздержаться от его совершения.
Мусульманские
ученые-идеологи на конференции в Мекке в 2005 г. предложили свое определение
термина "терроризм". Они заявили, что он относится ко всем актам
агрессии, совершенным с нарушением закона как отдельными личностями, группами,
так и государствами против человека, включая покушения на его религию, жизнь,
интеллектуальные достижения, собственность и достоинство. Они решили, что
"любой акт насилия или угрозы его применения, направленный на запугивание
людей или угрожающий их жизни или безопасности, также может расцениваться как
акт терроризма, подобно совершению убийства или насилия" <4>.
--------------------------------
<4> Мельников
В.Н., Мовсесян А.Г. Противодействие легализации незаконных доходов. М.: МЦФЭР,
2007.
Однако международное сообщество до сих
пор не пришло к единому определению терроризма, ведь если учитывать приведенное
выше определение, то под это понятие подходят действия США и их союзников
против бывшей Югославии и Ирака, а также действия Израиля против палестинцев и
Ливана.
Бывший Генсек ООН Кофи
Аннан предложил следующее определение: любое действие представляет собой акт
терроризма, если направлено на причинение смерти или тяжких телесных
повреждений гражданским лицам или не участвующим в военных действиях с целью
устрашить население или заставить правительство или международную организацию
совершить какое-либо действие или воздержаться от его совершения. Таким
образом, руководство ООН четко разграничило терроризм от применения силы
государством.
Приведенное в
комментируемой статье определение "финансирование терроризма"
означает предоставление или сбор средств либо оказание финансовых услуг с
осознанием того, что они предназначены для финансирования организации,
подготовки и совершения хотя бы одного из преступлений, предусмотренных ст. ст.
205, 205.1, 205.2, 205.3, 205.4, 205.5, 206, 208, 211, 220, 221, 277, 278, 279
и 360 УК РФ, либо для обеспечения организованной группы, незаконного
вооруженного формирования или преступного сообщества (преступной организации)
(например, приобретение оружия, транспортных средств, помещений и т.д.),
созданных или создаваемых для совершения хотя бы одного из указанных
преступлений.
Здесь необходимо более
подробно остановиться на приведенных составах преступлений:
1) террористический акт
(ст. 205 УК РФ) - совершение взрыва, поджога или иных действий, создающих
опасность гибели людей, причинения значительного имущественного ущерба либо
наступления иных общественно опасных последствий, если эти деяния совершены в
целях нарушения общественной безопасности, устрашения населения либо оказания
воздействия на принятие решений органами власти, а также угроза совершения
указанных действий в тех же целях;
2) содействие
террористической деятельности (ст. 205.1 УК РФ) заключается в подрыве основ
общественной безопасности, в создании физических и (или) материальных условий
для совершения одного или нескольких преступных деяний террористической
направленности, в придании совершению таких деяний деятельностного характера;
3) публичные призывы к
осуществлению террористической деятельности или публичное оправдание терроризма
(ст. 205.2 УК РФ) могут иметь форму устных выступлений, а также осуществляться
в виде распространения соответствующих письменных, печатных (листовки, плакаты,
лозунги и т.д.) или аудио- и видеоматериалов либо нанесения соответствующих
подписей и рисунков на стенах, заборах, рекламных щитах и других объектах.
Публичное оправдание терроризма состоит в его идеологическом обеспечении путем
обоснования моральной допустимости подобного рода деятельности. При этом могут
приводиться доводы политического, националистического, религиозного или
социального характера, якобы оправдывающие и даже героизирующие действия
террористов;
4) захват заложника (ст.
206 УК РФ). Объективная сторона данного вида преступлений заключается в захвате
или удержании лица в качестве заложника;
5) организация
незаконного вооруженного формирования или участие в нем (ст. 208 УК РФ).
Незаконное вооруженное
формирование - это устойчивое, имеющее внутреннюю организацию объединение лиц,
имеющих оружие. Степень организованности, оснащения оружием и численность для
квалификации деяния значения не имеют. Финансирование подобного формирования
подразумевает предоставление либо сбор средств или оказание финансовых услуг с
осознанием их предназначения для финансирования организации, подготовки или
совершения преступления, предусмотренного указанной статьей УК РФ;
6) угон судна воздушного
или водного транспорта либо железнодорожного подвижного состава (ст. 211 УК
РФ). Объективную сторону преступления составляют угон или захват:
- судна воздушного
транспорта (гражданского - вертолета, самолета, иного летательного аппарата,
используемого в целях воздушных перевозок, авиационных и иных работ; военного -
используемого на военной, таможенной службе);
- судна водного
транспорта (пассажирского - теплохода, судна на воздушной подушке и т.д.;
грузового - баржи, танкера и т.д.; военного - торпедного катера, подводной
лодки и т.д.);
- железнодорожного
подвижного состава (электровоза, вагона, платформы и т.д.), независимо от
ведомственной принадлежности и формы собственности транспортного средства;
7) незаконные
приобретение, хранение, использование, передача или разрушение ядерных
материалов или радиоактивных веществ (ст. 220 УК РФ) - это состав, объектом
преступления которого является радиационная безопасность. Для деяния,
указанного в ч. 2, дополнительным объектом является жизнь человека или здоровье
населения, или экологическая безопасность, или иной объект - в зависимости от
наступивших последствий.
Предметом преступления
представляются ядерные материалы или радиоактивные вещества согласно ст. 3
Федерального закона от 21 ноября 1995 г. N 170-ФЗ "Об использовании
атомной энергии".
Объективная сторона деяния
заключается в совершении без законных оснований одного из действий в отношении
предмета преступления (приобретение, хранение, использование, передача или
разрушение). При этом:
- приобретением следует
считать установление обладания любым способом, кроме хищения и вымогательства;
- хранение представляет
собой фактическое обладание предметом или сбережение его в течение
определенного промежутка времени;
- использование
предполагает применение для чего-либо;
- передачей является
возмездное (безвозмездное) отчуждение;
- разрушение предмета
преступления требует действие специалиста по ядерным технологиям и входит в
компетенцию эксперта в сфере ядерной энергетики;
8) хищение либо вымогательство
ядерных материалов или радиоактивных веществ (ст. 221 УК РФ) включает объект
преступления - радиационную безопасность. При этом дополнительным объектом,
если материалы (вещества) представляют ценность, являются отношения
собственности. Согласно ст. 5 Федерального закона "Об использовании
атомной энергии" все ядерные материалы находятся в федеральной
собственности или в собственности юридических лиц.
Объективную сторону
преступления образуют:
- хищение согласно примечанию
1 к ст. 158 УК РФ представляет собой совершенные с корыстной целью
противоправные безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества в
пользу виновного или других лиц, причинившие ущерб собственнику или иному
владельцу этого имущества;
- вымогательство в
соответствии с ч. 1 ст. 163 УК РФ - это требование передачи чужого имущества
или права на имущество или совершения других действий имущественного характера
под угрозой применения насилия либо уничтожения или повреждения чужого
имущества, а равно под угрозой распространения сведений, позорящих потерпевшего
или его близких, либо иных сведений, которые могут причинить существенный вред
правам или законным интересам потерпевшего или его близких;
9) посягательство на
жизнь государственного или общественного деятеля (ст. 277 УК РФ). Стоит
отметить, что данная норма УК РФ предусматривает только убийство или покушение
на убийство государственного или общественного деятеля. Причинение тяжких
телесных повреждений ст. 277 УК РФ не предусматривает.
К государственным
деятелям можно отнести руководителей государственных органов федерального
уровня и субъектов РФ и иных государственных служащих, которые своей
деятельностью реализуют политику государства. Государственными деятелями также
являются депутаты, официально зарегистрированные кандидаты для избрания в
органы власти, их доверенные лица, члены избирательных комиссий и т.д.
Общественные деятели -
это лица, осуществляющие работу общественных объединений, политических партий,
профессиональных и иных общественных объединений <5>;
--------------------------------
<5> Комментарий к
Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный). Изд-е 7-е, перераб. и
доп. / Отв. ред. В.М. Лебедев. М.: Юрайт-Издат, 2007.
10) насильственный захват власти или
насильственное удержание власти (ст. 278 УК РФ) в нарушение Конституции РФ, а
также направленные на насильственное изменение конституционного строя РФ;
11) организация
вооруженного мятежа либо активное участие в нем в целях свержения или
насильственного изменения конституционного строя Российской Федерации либо
нарушения территориальной целостности Российской Федерации (ст. 279 УК РФ);
12) нападение на лиц или
учреждения, которые пользуются международной защитой (ст. 360 УК РФ).
В соответствии с Конвенцией
о предотвращении и наказании преступлений против лиц, пользующихся
международной защитой (Нью-Йорк, 14 декабря 1993 г.), в том числе
дипломатических агентов, к лицам, подлежащим международной защите, относятся:
- глава государства, в
том числе каждый член коллегиального органа, выполняющего функции главы
государства согласно конституции соответствующего государства, или глава
правительства, или министр иностранных дел, находящиеся в иностранном
государстве, а также сопровождающие его члены семьи;
- любой представитель
или должностное лицо государства, или любое должностное лицо, или иной агент
межправительственной международной организации, который во время, когда против
него, его официальных помещений, его жилого помещения или его транспортного
средства было совершено преступление, и в месте такого совершения преступления
имеет право в соответствии с международным правом на специальную защиту от
любого нападения на его личность, свободу и достоинство, а также проживающие с
ним члены семьи.
Учитывая, что масштабы
акций, проводимых террористами, напрямую зависят от финансирования, к которому
международные террористические организации могут получить доступ, а также тот
факт, что существующими многосторонними правовыми документами такое
финансирование не рассматривается, 10 января 2000 г. в Нью-Йорке была принята
Международная конвенция о борьбе с финансированием терроризма.
Вышеуказанный перечень
составов преступлений дополнен Федеральным законом от 2 ноября 2013 г. N 302-ФЗ
"О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской
Федерации":
- статьей 205.3 УК РФ
"Прохождение обучения в целях осуществления террористической
деятельности";
- статьей 205.4 УК РФ
"Организация террористического сообщества и участие в нем";
- статьей 205.5 УК РФ
"Организация деятельности террористической организации и участие в
деятельности такой организации".
Как обозначено в Пояснительной
записке законопроекта N 347667-6, этот законопроект подготовлен для улучшения
правоприменительной практики по вопросам правового обеспечения противодействия
терроризму, повышения эффективности применения мер уголовной ответственности к
лицам, осуществляющим незаконный экспорт научно-технической продукции, которая
может быть использована при создании оружия массового поражения, вооружения и
военной техники и в отношении которой установлен экспортный контроль, а также
по вопросу осуществления уголовного преследования в отношении лиц, выполняющих
управленческие функции в коммерческой или иной организации, в осуществлении
деятельности которых принимает участие государство, и использующих свои
полномочия вопреки законным интересам этих организаций.
В частности, кроме
внесения в УК РФ ст. ст. 205.3 - 205.5, в ч. 1 ст. 208 УК РФ увеличен размер
наказания в виде лишения свободы с ограничением свободы, а в ч. 2 ст. 208 УК РФ
уточнены признаки состава участия в вооруженном формировании, не
предусмотренном законодательством РФ. Вместе с этим создан механизм проверки
законности происхождения имущества у близких родственников лица, совершившего
террористический акт, лиц, состоящих с ним в родстве (свойстве), и иных лиц,
жизнь, здоровье и благополучие которых дороги ему в силу сложившихся личных
отношений, при наличии достаточных оснований полагать, что данное имущество
получено в результате террористической деятельности и (или) является доходом от
такого имущества. Наряду с этим срок исковой давности по требованиям о
возмещении вреда, причиненного имуществу в результате террористического акта,
установлен в пределах сроков давности привлечения к уголовной ответственности
за совершение указанного преступления.
5. В соответствии со ст.
3 комментируемого Закона операции с денежными средствами или иным имуществом -
действия физических и юридических лиц с денежными средствами или иным
имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на
установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских
обязанностей.
Статья 153 ГК РФ, давая
понятие сделки, практически дословно воспроизводит данное определение. В этой
связи некоторые авторы, учитывая, что в диспозициях ст. ст. 174 и 174.1 УК РФ
термины "финансовая операция" и "другие сделки" объединены
соединительным союзом "и", считают, что законодатель рассматривает
финансовую операцию как разновидность сделки <6>.
--------------------------------
<6> Волженкин Б.В.
Экономические преступления; Михайлов В.И. Криминологические особенности и юридический
анализ легализации (отмывания) денежных средств и иного имущества,
приобретенных заведомо незаконным путем // Российская юстиция. 2002. N 3.
В УК РФ предлагается использовать
понятие "операция с денежными средствами или иным имуществом", под
которой понимаются действия физических и юридических лиц с денежными средствами
(в наличной и безналичной форме), ценными бумагами и платежными документами,
движимым и недвижимым имуществом, имущественными правами, результатами
интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них
(интеллектуальной собственностью), иными объектами гражданских прав независимо
от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение
или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей <7>.
--------------------------------
<7> Третьяков И.Л.
О законодательном регулировании вопросов противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем // Законодательство и
экономика. 2004. N 4.
Авторам комментария представляется,
что термины "сделка" и "операция" не являются
тождественными. Так, например, направление платежного поручения банку о
проведении платежа сделкой не является. Однако посредством этого деяния и
осуществляется большинство действий по легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем. Поэтому такие действия должны быть отнесены к
операциям.
Или в рамках одного
договора финансовой аренды (одной лизинговой сделки) может быть произведено
несколько операций, например, имущество может передаваться или оплачиваться
частями в разные сроки. При этом передача части имущества может носить законный
характер, а часть производиться в целях легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем.
При осуществлении
контроля лизинговых операций в комментируемой сфере следует принимать во
внимание Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 17
июля 2006 г. N КА-А40/6285-06, в котором указывалось, что в силу ст. 3
комментируемого Закона под операцией с денежными средствами или иным имуществом
понимаются действия физических и юридических лиц с денежными средствами или
иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на
установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и
обязанностей. Это определение согласуется с положением ст. 153 ГК РФ,
определяющей понятие сделки. Таким образом, обязательному контролю подлежат
только операции по фактическому получению и предоставлению предмета лизинга
определенной стоимости по договору финансовой аренды. Перечисление же
лизингополучателем лизинговых платежей и получение их арендодателем не является
самостоятельной сделкой, поэтому это действие в силу ст. ст. 3, 6 Закона не
относится к операции (сделке), подлежащей контролю со стороны уполномоченного
органа. В связи с этим у уполномоченного органа отсутствовали основания для
привлечения общества к административной ответственности за нарушение
законодательства о противодействии легализации доходов, полученных преступным
путем.
6. Определение уполномоченного
органа в содержании комментируемого Закона предполагает обязательный статус
(федеральный орган исполнительной власти) и соответствующие полномочия в
правовом поле Закона. О трех таких субъектах (Минфине России, Росфинмониторинге
и Банк России) указывалось в комментарии к ст. 2 Закона.
7. Под обязательным контролем
предлагается понимать совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по
контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом на основании
информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а
также по проверке этой информации в соответствии с законодательством РФ.
В ст. 6 комментируемого
Закона перечислены операции, обладающие признаками, при наличии которых кредитные
организации должны рассматривать эти операции в качестве подлежащих
обязательному контролю и направлять о них сведения в уполномоченный орган вне
зависимости от наличия подозрений о связи операции с отмыванием преступных
доходов или финансированием терроризма (см. комментарий к ст. 6).
Выявление операций,
подлежащих лишь обязательному контролю, существенно снизило бы эффективность
мер, направленных на противодействие отмыванию криминальных доходов, поскольку
любое, даже незначительное, отклонение от указанных выше критериев выводит
операцию из сферы обязательного контроля.
Для предотвращения
подобной ситуации организациям, осуществляющим операции с денежными средствами
или иным имуществом, вменено в обязанность уведомлять уполномоченный орган о
каждом открытии счетов, покрытых (депонированных) аккредитивов, заключении
договоров банковского счета, договоров банковского вклада (депозита),
приобретении ценных бумаг обществами, указанными в абзаце первом настоящего
пункта, в порядке, установленном Банком России по согласованию с уполномоченным
органом. При этом комментируемый Закон устанавливает основания документального
фиксирования информации о произведенных операциях для возможной последующей
квалификации их в качестве подозрительных (см. комментарий к ст. 9 Закона).
8. Помимо обязательного
контроля, еще одним механизмом, позволяющим противодействовать легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризму,
является требование по осуществлению процедур внутреннего контроля.
Внутренний контроль
представляет собой деятельность организаций, осуществляющих операции с
денежными средствами или иным имуществом (в первую очередь кредитных
организаций), по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных
операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией
(отмыванием) преступных доходов. Как следует из приведенного определения
внутреннего контроля, функционирование указанного механизма построено на особом,
специфичном институте так называемого обязательного контроля за операциями с
денежными средствами или иным имуществом.
В Типовых правилах
внутреннего контроля в кредитной организации (утв. Комитетом Ассоциации
российских банков по вопросам ПОД/ФТ (далее по тексту - ПОД - преступления
отмывания денег, ФТ - финансирование терроризма, заимствовано из терминологии
ФАТФ), Протокол заседания Комитета от 1 декабря 2010 г. N 24) обозначено, что
внутренний контроль в целях ПОД/ФТ - это совокупность принимаемых Банком мер в
целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма.
Процедуры обязательного
и внутреннего контроля, а также иные меры, направленные на противодействие
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма будут рассмотрены в комментарии к ст. 4 настоящего Закона.
Стоит отметить, что в
российском законодательстве термин "внутренний контроль" применяется
и в более широком значении. Внутренний контроль как система представления
информации характеризуется Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. N 395-1
"О банках и банковской деятельности". Применительно к организациям ст.
10 данного Закона указано, что устав кредитной организации должен содержать
сведения о системе органов управления, в том числе исполнительных органов, и
органов внутреннего контроля, о порядке их образования и об их полномочиях.
Состояние системы
внутреннего контроля является предметом аудиторской проверки и аудиторского
заключения наряду с финансовой отчетностью. Согласно ст. 42 Федерального закона
"О банках и банковской деятельности" аудиторская организация обязана
составить заключение о результатах аудиторской проверки, содержащее сведения о
достоверности финансовой отчетности кредитной организации, выполнении ею
обязательных нормативов, установленных Банком России, качестве управления
кредитной организацией, состоянии внутреннего контроля и другие положения,
определяемые федеральными законами и уставом кредитной организации. В ст. 24
этого же Закона установлено, что кредитная организация (головная кредитная
организация банковской группы) обязана создать системы управления рисками и
капиталом, внутреннего контроля, соответствующие характеру и масштабу
осуществляемых операций, уровню и сочетанию принимаемых рисков, с учетом
установленных Банком России требований к системам управления рисками и
капиталом, внутреннего контроля кредитной организации, банковской группы (об
организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах
см. Положение ЦБ РФ от 16 декабря 2003 г. N 242-П).
9. Организация
внутреннего контроля, как установлено законодателем, должна включать:
- разработку правил
внутреннего контроля;
- назначение специальных
должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля.
Основным принципом
разработки правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма
является обеспечение участия всех сотрудников кредитной организации независимо
от занимаемой должности в рамках их компетенции в выявлении в деятельности
физических лиц, индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, находящихся
на обслуживании в кредитной организации (далее - клиенты), операций, подлежащих
обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным
имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных
преступным путем, или финансированием терроризма (подробнее см. письмо ЦБ РФ от
13 июля 2005 г. N 99-Т и комментарий к ч. 2 ст. 7 Закона).
Отметим, что
Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2012 г. N 667 утверждены Требования
к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими
операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных
организаций), и индивидуальными предпринимателями.
10. Осуществление
внутреннего контроля должно включать:
1) реализацию
организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным
имуществом, правил внутреннего контроля;
2) выполнение требований
законодательства по:
- идентификации
клиентов, их представителей, выгодоприобретателей;
- документальному
фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган;
- хранению документов и
информации;
- подготовке и обучению
кадров.
11. Дефиниция
"клиент" является общепризнанным международным обозначением основного
объекта всего комплекса мероприятий в сфере противодействия легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма
(иными словами, объект контроля комментируемой области). В отечественной
интерпретации клиентом может стать любое лицо, обслуживаемое организацией,
осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом.
Логично предположить,
что клиент может быть осведомлен о противоправном характере своих действий
(например, соучастник преступления), а может быть несведущим исполнителем
преступной воли нанимателя (например, будучи стороной по агентскому договору с
выгодоприобретателем).
Специальной категорией
клиентов, особенностям обслуживания которого посвящена ст. 7.3 Закона,
представляется ИПДЛ (иностранное публичное должностное лицо) - любое
назначаемое или избираемое лицо, занимающее какую-либо должность в
законодательном, исполнительном, административном или судебном органе
иностранного государства, или лицо, выполняющее какую-либо публичную функцию
для иностранного государства, в том числе для публичного ведомства или
государственного предприятия, либо лицо, ранее занимавшее публичную должность,
с момента сложения полномочий которого прошло менее 1 года (подробнее см.
Типовые правила внутреннего контроля в кредитной организации (утв. Комитетом
Ассоциации российских банков по вопросам ПОД/ФТ, Протокол заседания Комитета от
1 декабря 2010 г. N 24).
Для кредитных
организаций согласно вышеуказанным Типовым правилам в качестве потенциального
клиента наряду с физическими и юридическими лицами обозначены индивидуальные
предприниматели (об основах правового регулирования государственной регистрации
юридических лиц и индивидуальных предпринимателей см. комментарий к ч. 1 ст. 2
Закона).
Отметим, что в
понятийном аппарате Методологии оценки соответствия 40 Рекомендациям и 9
Специальным рекомендациям ФАТФ обозначено множество категорий клиентов в
комментируемой сфере правоотношений.
12. Выгодоприобретатель,
являясь контрагентом клиента, представляется основным объектом мероприятий по
противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и
финансированию терроризма.
По общим правилам ст.
956 ГК РФ выгодоприобретатель является стороной договора страхования. В
комментируемом Законе это лицо обладает иными признаками:
- во-первых, материальная
выгода приобретателя является целью действий клиента в правовом поле Закона;
- во-вторых, только 4
категории гражданско-правовых договоров вовлекают контрагента-выгодоприобретателя
в сферу комментируемых правоотношений;
- в-третьих, предметом
обозначенных 4 категорий договорных отношений должны быть денежные средства или
иное имущество (предметы ПОД или ФТ).
Основы правового
регулирования обозначенных в комментируемом термине отношений регламентированы:
- агентских договоров -
в ст. ст. 1005 - 1011 главы 52 ГК РФ;
- договора поручения - в
ст. ст. 971 - 979 главы 49 ГК РФ;
- договора комиссии - в ст.
ст. 990 - 1004 главы 51 ГК РФ;
- отношений по
доверительному управлению - в ст. ст. 1012 - 1026 главы 53 ГК РФ.
13. Понятие
"бенефициарный владелец" как категория субъекта правоотношений Закона,
который может влиять на клиента, являющегося юридическим лицом, введено нормами
ст. 13 Федерального закона от 28 июня 2013 г. N 134-ФЗ.
В отношении этого
субъекта следует отметить, что организации и индивидуальные предприниматели
представляют информацию по запросу о бенефициарных владельцах клиентов с учетом
требований абз. 2 подп. 1 п. 1 ст. 7 Закона согласно п. 12 Положения о
представлении информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу
организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным
имуществом, и индивидуальными предпринимателями и направлении Федеральной
службой по финансовому мониторингу запросов в организации, осуществляющие
операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальным
предпринимателям (утв. Постановлением Правительства РФ от 19 марта 2014 г. N
209).
Вместе с этим в письме
Банка России от 11 июля 2014 г. N 12-1-5/1585 отмечено, что в отношении
бенефициарного владельца Банком России издано согласованное с Росфинмониторингом
информационное письмо от 28 января 2014 г. N 14-Т, в котором разъясняются
отдельные вопросы идентификации бенефициарных владельцев (в том числе
физических лиц) организациями, осуществляющими операции с денежными средствами
или иным имуществом). Подходы, содержащиеся в международных источниках,
касающиеся порядка идентификации бенефициарных владельцев (в том числе
физических лиц), могут быть использованы кредитными организациями в части, не
противоречащей требованиям Закона, поскольку, например, в Принципах
Вольфсбергской группы по противодействию легализации (отмыванию) денежных средств
"Часто задаваемые вопросы по теме бенефициарной собственности в контексте
частного банкинга" (далее - Принципы) (см. URL:
http://www.rosfinsovet.ru/media/files/4d6de08e7633b47ac7e5212b0c5061ef.pdf)
изложена позиция о том, что клиент - физическое лицо действует от своего имени.
14. Идентификация
представляется главным этапом внутреннего контроля, которому посвящен
внушительный ряд норм комментируемого Закона.
Как установлено законодателем,
объектами идентификации могут быть: клиенты, их представители, бенефициарные
владельцы и выгодоприобретатели. Предметом идентификации могут быть лишь
мероприятия по установлению сведений, определенных в комментируемом Законе.
Целью этого этапа внутреннего контроля обозначено подтверждение достоверности
установленных сведений (см. подп. 4 п. 1 ст. 7 Закона), при этом могут быть
использованы только 2 категории документов (оригиналы или надлежащим образом
заверенные копии). При этом при идентификации согласно п. 5.4 ст. 7 Закона
могут требовать только 3 вида документов (удостоверение личности, учредительные
документы, документы о государственной регистрации).
По сути данного
определения, например, дубликаты документов или электронные документы для
идентификации не представляются.
Под "надлежащим
заверением" копий оригиналов документов в данном случае очевидно следует
понимать их нотариальное заверение, которое осуществляется в соответствии с
правилами ст. ст. 77 - 81 Основ законодательства о нотариате от 11 февраля 1993
г. N 4462-1.
В отношении документов,
выданных за рубежом, следует отметить, что установление и засвидетельствование
подлинности подписей, легитимность документов в международном обращении
осуществляется посредством их консульской легализации, порядок которой
регламентируется Инструкцией о консульской легализации (утверждена МИД СССР 6
июля 1984 г.), а также положениями Административного регламента исполнения
государственной функции по предоставлению государственной услуги консульской
легализации документов, утвержденного Приказом Министерства иностранных дел РФ
от 18 июня 2012 г. N 9470.
Следует добавить, что в
соответствии с нормами ч. 4 ст. 7 Закона сведения, необходимые для
идентификации, подлежат хранению не менее 5 лет со дня прекращения отношений с
клиентом.
Несоблюдение
вышеуказанных составных признаков идентификации может повлечь за собой запрет
на открытие счета (вклада) или заключение договора банковского счета (вклада) в
порядке ч. 5 ст. 7 Закона.
Вместе с этим
целесообразно указать, что в некоторых письмах Банка России конкретизируются
требования в отношении идентификации бенефициариев. Например, в письме от 28
января 2014 г. N 14-Т отмечено, что в целях идентификации бенефициарных
владельцев организации вправе предпринимать следующие меры:
- включение в договор с
клиентом обязанности последнего представлять в организацию сведения о
бенефициарных владельцах;
- анкетирование клиентов
(направление клиентам запросов, составленных по форме, самостоятельно
определенной организацией, позволяющей идентифицировать бенефициарных
владельцев);
- изучение учредительных
документов клиентов - юридических лиц;
- устный опрос клиента с
занесением установленной информации в анкету (досье) клиента;
- использование внешних
доступных организации на законных основаниях источников информации (например,
средства массовой информации, Internet);
- иные меры по
усмотрению организации.
Признание физического
лица бенефициарным владельцем должно основываться на имеющихся у организации
документах и (или) информации о клиенте и о таком физическом лице.
15. Фиксирование
сведений (информации) является следующим после идентификации этапом внутреннего
контроля.
Как установлено
законодателем, этап фиксирования состоит из 2 операций (получение и закрепление
информации). При этом порядок документального фиксирования необходимой
информации входит в состав Правил внутреннего контроля организации,
осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом (см. п. 2
ст. 7 Закона).
В соответствии с п. п. 6,
8 и 9 ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об
информации, информационных технологиях и о защите информации" получение
информации может быть осуществлено путем свободного доступа, предоставления
(клиентами, их представителями и выгодоприобретателями в комментируемой сфере)
и распространения.
Закрепление сведений
(информации) осуществляется на бумажных и (или) иных носителях информации (см.,
например, п. 1.4 Типовых правил внутреннего контроля в кредитной организации
(утв. Комитетом Ассоциации российских банков по вопросам ПОД/ФТ, Протокол
заседания Комитета N 24 от 1 декабря 2010 г.).
Стоит отметить, что в
содержании Закона обозначено документальное фиксирование, иными словами,
полученные сведения должны представляться в форме документов.
В данной связи отразим
определение документа. Согласно ст. 1 Федерального закона от 29 декабря 1994 г.
N 77-ФЗ "Об обязательном экземпляре документов" документом обозначен
материальный носитель с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде
текста, звукозаписи, изображения и (или) их сочетания, который имеет реквизиты,
позволяющие его идентифицировать, и предназначен для передачи во времени и в
пространстве в целях общественного использования и хранения. В стандартном
определении, обязательном для применения во всех видах документации и литературы
по делопроизводству и архивному делу, указывается, что документ (record) - это
зафиксированная на материальном носителе идентифицируемая информация,
созданная, полученная и сохраняемая организацией или физическим лицом в
качестве доказательства при подтверждении правовых обязательств или деловой
деятельности (см. также ГОСТ Р ИСО 15489-1-2007).
Этап фиксирования
информации как мероприятие внутреннего контроля проводится только в
организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным
имуществом - общей категории субъектов, указанных в ст. 7 Закона, а также у
иных лиц (нотариусов, адвокатов, и лиц, осуществляющих предпринимательскую
деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, если они
участвуют в 5-и категориях операций согласно ч. 1 ст. 7.1 Закона). То есть не
распространяется на субъектов, обозначенных в ст. ст. 7.2 и 7.3 Закона).
Исчерпывающий перечень
4-х категорий документального фиксирования информации перечислен в подп. 4 п. 1
ст. 7 Закона.
Например, в пп. 4.2.1.2
Типовых правил внутреннего контроля в кредитной организации (утв. Комитетом
Ассоциации российских банков по вопросам ПОД/ФТ, Протокол заседания Комитета N
24 от 1 декабря 2010 г.) обозначено, что полученные сведения о клиенте, его
представителе фиксируются в Реестре операций с наличной валютой и чеками в
соответствующих дополнительных графах (например, в 16, 17 графах с пометкой,
что указанная информация является дополнительной).
Четыре основания
документального фиксирования информации о сделках, а также обязанность
соблюдения ее конфиденциальности обозначены в ч. 2 ст. 7 Закона.
Источниками информации,
подлежащей документальному фиксированию, служат результаты применения Правил
внутреннего контроля и реализации программ осуществления внутреннего контроля,
а именно:
1) сведения
идентификации;
2) систематическое
обновление согласно подп. 3 п. 1 ст. 7 Закона информации о клиентах и
выгодоприобретателях;
3) сведения по
обязательному контролю об операциях и сделках (при наличии на то 4-х
оснований);
4) информация о случаях
отказа согласно п. п. 5 - 5.2 ст. 7 Закона от заключения договора банковского
счета (вклада) с физическим или юридическим лицом и (или) от проведения
операций.
Зафиксированная
информация подлежит конфиденциальному хранению и предоставлению в установленных
случаях в уполномоченный орган. При этом согласно п. 9 ст. 7 Закона контроль за
фиксированием информации об операциях, подлежащих обязательному контролю,
осуществляется соответствующими надзорными органами в соответствии с их
компетенцией и в порядке, установленном законодательством РФ, а также
уполномоченным органом в случае отсутствия надзорных органов в сфере
деятельности отдельных организаций, осуществляющих операции с денежными
средствами или иным имуществом.
Следует добавить, что, как
и при идентификации, Закон в п. 11 ст. 7 дает право отказа выполнять
распоряжения клиента о совершении операции, за исключением зачисления денежных
средств, поступивших на счет, если не представлены документы, необходимые для
фиксирования информации.
16. Понятие
"блокирования (замораживания) безналичных денежных средств или
бездокументарных ценных бумаг" как дополнительная мера противодействия
(см. ст. 7.4 Закона) введено нормами ст. 13 Федерального закона от 28 июня 2013
г. N 134-ФЗ.
Из содержания абз. 16
ст. 3 и ст. 7.4 Закона следует, что мероприятия блокирования (замораживания)
безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг как
дополнительное средство противодействия включают:
- адресование
(направление) запрета осуществлять операции с денежными средствами или ценными
бумагами владельцу-организации (физическому лицу), включенному согласно п. 2
ст. 6 Закона в перечень организаций и физических лиц, или внесенному согласно ст.
7.4 Закона в соответствующее решение межведомственного координационного органа,
осуществляющего функции по противодействию финансированию терроризма;
- адресование
(направление) запрета осуществлять операции с денежными средствами или ценными
бумагами для двух вышеуказанных категорий клиентов организациям, осуществляющим
операции с денежными средствами или иным имуществом;
- адресование
(направление) запрета осуществлять операции с денежными средствами или ценными
бумагами для двух вышеуказанных категорий клиентов другим физическим и
юридическим лицам;
- непосредственное
исполнение вышеуказанного запрета организациями, осуществляющими операции с
денежными средствами или иным имуществом, а также другими физическими и
юридическими лицами (реализация мероприятий, предусмотренных подп. 6 п. 1 ст. 7
Закона);
- распространение
согласно п. 2 ст. 7.4 Закона информации о решении межведомственного
координационного органа согласно ст. 7.4 Закона о замораживании (блокировании).
Следует добавить, что в
информационном письме Банка России от 28 марта 2014 г. N 23 акцентировано
внимание на регламентации понятия "блокирование (замораживание) денежных
средств или иного имущества" в ст. 3 Закона. При этом норма подп. 6 п. 1
ст. 7 Закона, устанавливающая обязанность организации, осуществляющей операции
с денежными средствами или иным имуществом, применять меры по замораживанию
(блокированию) денежных средств или иного имущества, является нормой прямого действия
и не предусматривает определения Банком России порядка ее реализации. То есть
организации самостоятельно определяют порядок (разрабатывают программу)
блокирования (замораживания) безналичных денежных средств или иного имущества
клиентов в рамках правил внутреннего контроля.
17. Понятие
"блокирования (замораживания) имущества" как дополнительная мера
противодействия (см. ст. 7.4 Закона) также введено нормами ст. 13 Федерального
закона от 28 июня 2013 г. N 134-ФЗ.
Из содержания абз. 17 ст.
3 и ст. 7.4 Закона следует, что мероприятия блокирования (замораживания)
имущества как дополнительное средство противодействия включают:
- адресование
(направление) запрета владельцу-организации (физическому лицу), организациям,
осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, а также
другим заинтересованным физическим и юридическим лицам;
- непосредственное
исполнение вышеуказанного запрета (реализация мероприятий, предусмотренных подп.
6 п. 1 ст. 7 Закона);
- распространение
согласно п. 2 ст. 7.4 Закона информации о решении межведомственного
координационного органа согласно ст. 7.4 Закона о замораживании (блокировании).
В соответствии с п. 7.1
Положения о требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в
целях противодействия легализации (отмыванию) доходов (ПВК по ПОД/ФТ),
полученных преступным путем, и финансированию терроризма (утв. Банком России 2
марта 2012 г. N 375-П) программа, определяющая порядок применения мер по
замораживанию (блокированию) средств или имущества и порядок проведения
проверки наличия среди своих клиентов лиц, в отношении которых применены
(должны применяться) меры замораживания (блокирования), включает:
- порядок получения
сведений официального сайта Росфинмониторинга об определении лиц,
осуществляющих доступ и получение информации уполномоченного органа, порядок и
периодичность доступа к информации уполномоченного органа и ее получения,
включая фиксацию времени и даты ее получения;
- положения об
определении лиц, которые уполномочены выявлять среди клиентов лиц, в отношении
которых должны быть применены меры по замораживанию (блокированию) средств или
имущества с использованием сведений Росфинмониторинга, и лиц, уполномоченных
применять указанные меры, а также порядок взаимодействия таких уполномоченных
лиц;
- порядок применения мер
замораживания (блокирования) средств или имущества клиента, включая
фиксирование информации о примененных мерах: сведений о клиенте; основания
применения мер замораживания (блокирования); дату и время применения мер; вид
имущества, в отношении которого применены меры замораживания (блокирования), с
указанием его идентифицирующих признаков) и т.д.
При этом кредитная
организация определяет в ПВК по ПОД/ФТ:
1) порядок
информирования клиента о неосуществлении операции с денежными средствами или
имуществом в связи с наличием сведений о нем в Перечне организаций и физических
лиц либо решения межведомственного координационного органа о замораживании
(блокировании) средств или имущества;
2) порядок прекращения
замораживания (блокирования) средств или имущества клиента при наличии
информации об исключении сведений из Перечня организаций и физических лиц либо
о прекращении действия вынесенного ранее решения межведомственного
координационного органа о замораживании (блокировании) средств или имущества
клиента.
Следует добавить, что
согласно п. 2 Указания Банка России от 19 сентября 2013 г. N 3063-У сведения о
принятых мерах по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного
имущества организации или физического лица, включенного в перечень организаций
и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к
экстремистской деятельности или терроризму, либо организации или физического
лица, в отношении которых имеются достаточные основания подозревать их
причастность к террористической деятельности (в том числе к финансированию
терроризма) при отсутствии оснований для включения в указанный перечень и в
отношении которых межведомственным координационным органом, осуществляющим
функции по противодействию финансированию терроризма, принято решение о
замораживании (блокировании) принадлежащих такой организации или физическому
лицу денежных средств или иного имущества (далее - организация или физическое лицо),
направляются кредитной организацией (филиалом кредитной организации) в
уполномоченный орган незамедлительно, но не позднее дня применения мер по
замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества организации
или физического лица.
Таким образом,
рассматриваемые мероприятия блокирования (замораживания) должны завершаться
информированием территориального подразделения Росфинмониторинга не позднее дня
реализации этих мер.
18. Правовая конструкция
упрощенной идентификации введена Федеральным законом от 5 мая 2014 г. N 110-ФЗ
"О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской
Федерации" и включает следующие элементы (см. также п. 1.11 ст. 7 Закона):
- назначение упрощенной
идентификации клиента - физического лица в определении и подтверждении согласно
Закону фамилии, имени, отчества (если иное не вытекает из закона или
национального обычая), серии и номера его удостоверения личности;
- три способа
подтверждения достоверности вышеуказанных сведений: с использованием оригиналов
документов (надлежащим образом заверенных копий документов), с использованием
информации из государственных информационных систем, с использованием усиленной
квалифицированной электронной подписи (простой электронной подписи).
В соответствии с нормами
ст. ст. 2 и 5 Федерального закона от 6 апреля 2011 г. N 63-ФЗ "Об электронной
подписи" электронной подписью обозначена информация в электронной форме,
которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой
информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется
для определения лица, подписывающего информацию. При этом сертификатом ключа
проверки электронной подписи установлен электронный документ или документ на
бумажном носителе, выданные удостоверяющим центром либо доверенным лицом
удостоверяющего центра и подтверждающие принадлежность ключа проверки
электронной подписи владельцу сертификата ключа проверки электронной подписи.
В свою очередь,
квалифицированной электронной подписью является электронная подпись, которая
соответствует всем признакам неквалифицированной электронной подписи и
следующим дополнительным признакам: ключ проверки электронной подписи указан в
квалифицированном сертификате; для создания и проверки электронной подписи
используются средства электронной подписи, получившие подтверждение
соответствия требованиям, установленным в соответствии с Федеральным законом от
6 апреля 2011 г. N 63-ФЗ. То есть квалифицированная электронная подпись и ее
квалифицированный сертификат (см. также ст. ст. 11, 17 и 18 Федерального закона
от 6 апреля 2011 г. N 63-ФЗ) выдается аккредитованным удостоверяющим центром.
При этом аккредитация удостоверяющего центра осуществляется при условии
выполнения им определенных требований, первым из которых является его
финансовая возможность отвечать своими активами за ущерб из-за технической
неисправности продукции, которую он реализует.
Следует добавить, что
согласно ст. 5 Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 110-ФЗ операторы
государственных информационных систем (Пенсионного фонда, Федерального фонда
обязательного медицинского страхования и пр. систем, определенных
Правительством РФ), а также оператор единой системы идентификации и
аутентификации обязаны в срок до 1 октября 2014 года в порядке, установленном
Правительством РФ, безвозмездно обеспечить возможность использования кредитными
организациями соответствующих информационных систем в целях осуществления ими
упрощенной идентификации клиентов - физических лиц согласно требованиям Закона.
Таким образом,
упрощенная идентификация клиентов введена для осуществления денежных переводов
физических лиц, которые, не пройдя новую процедуру упрощенной идентификации, не
смогут применять неперсонифицированные электронные средства платежа (НЭСП) для
оборота электронных денежных средств. Упрощенная идентификация проводится при
осуществлении денежных переводов электронных денежных средств по поручению
клиента без открытия банковского счета, а также при предоставлении клиенту
электронного средства платежа.
При переводе электронных
денег клиент - физическое лицо:
- может выступать
плательщиком в пользу юридических лиц, индивидуальных предпринимателей;
- может переводить
средства другому физическому лицу-получателю при условии использования
электронного средства платежа, определенного в ч. 2 ст. 10 Федерального закона
от 27 июня 2011 г. N 161-ФЗ "О национальной платежной системе", либо
при условии проведения его упрощенной идентификации;
- может использовать НЭСП
без прохождения упрощенной идентификации, только если сумма перевода не
превышает 15 тыс. руб., а общая сумма перевода с использованием одного НЭСП
ограничена 40 тыс. руб. в течение 1 месяца;
- не может использовать
НЭСП, если не прошел упрощенную идентификацию, для осуществления перевода
электронных денег другому физическому лицу или для получения переведенных
электронных денег от другого физического лица.
Глава II. ПРЕДУПРЕЖДЕНИЕ
ЛЕГАЛИЗАЦИИ (ОТМЫВАНИЯ)
ДОХОДОВ, ПОЛУЧЕННЫХ ПРЕСТУПНЫМ ПУТЕМ,
И ФИНАНСИРОВАНИЯ ТЕРРОРИЗМА
Статья 4. Меры, направленные
на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма
1. В рассматриваемой статье содержится
перечень обязательных мер, направленных на противодействие легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма,
при проведении которых, следует полагать, должны соблюдаться принципы
обеспечения безопасности (см. ст. 5 ФЗ "О безопасности"):
- законность;
- соблюдение баланса
жизненно важных интересов личности, общества и государства;
- взаимная
ответственность личности, общества и государства по обеспечению безопасности;
- интеграция с
международными системами безопасности.
В первую очередь к
мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма, законодатель относит
процедуры организации и осуществления внутреннего контроля.
Процедуры организации и
осуществления внутреннего контроля прежде всего направлены на выявление
операций, совершаемых физическими или юридическими лицами с целью легализации
(отмывания) криминальных доходов, или финансирования терроризма.
Совершение сделок с
необоснованно большим количеством звеньев, не имеющих экономического смысла, а
равно носящих необычный характер, дают основания полагать, что данные операции
совершаются в нарушение закона. Помимо выявления противозаконных сделок,
внутренний контроль предусматривает фиксирование и дальнейшее хранение полной
информации, касающейся проведенной операции (дата, сумма, основание), а также
сведений об ее участниках, будь то физические или юридические лица. Учет и
хранение данной информации позволяет оперативно восстановить сведения о совершенной
операции, в случае возникновения оснований полагать о ее нелегитимности.
По операциям с денежными
средствами или иным имуществом, подлежащим обязательному контролю,
документально фиксируются:
1) вид операции и
основания ее совершения;
2) дата совершения
операции и сумма, на которую она совершена;
3) сведения, необходимые
для идентификации физического или юридического лица, совершающего операцию;
4) сведения, необходимые
для идентификации физического или юридического лица, по поручению и от имени которого
совершается операция;
5) сведения, необходимые
для идентификации представителя физического или юридического лица, совершающего
операцию от имени этого лица;
6) сведения, необходимые
для идентификации получателя по операции с денежными средствами или иным
имуществом и его представителя.
Содержание понятия
внутреннего контроля не исчерпывается только процедурами выявления и
идентификации, полный перечень процедур внутреннего контроля и порядок его
осуществления закрепляется в правилах внутреннего контроля, которые, как
устанавливает ч. 2 ст. 7 комментируемого Закона, должны быть в обязательном
порядке разработаны в организациях, осуществляющих операции с денежными
средствами или иным имуществом. Во вновь создаваемых организациях,
осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, такие
правила должны утверждаться руководителями организаций в течение 1 месяца со
дня их государственной регистрации в установленном порядке.
Правила внутреннего
контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или
иным имуществом, представляются на согласование в соответствующий надзорный
орган, а в случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности таких
организаций - в Федеральную службу по финансовому мониторингу в течение 5
рабочих дней с даты их утверждения.
В любое время с момента
приема документов для согласования правил представитель организации имеет право
на получение сведений о ходе исполнения государственной функции посредством
телефонной связи, электронной почты или при личном посещении территориального
органа Росфинмониторинга. Для получения сведений о ходе исполнения
государственной функции представителем организации сообщается полное
наименование организации, а также дата представления документов (при
представлении документов лично) или дата направления документов при их
направлении заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении
(фельдсвязью, спецсвязью). Представителю организации предоставляются сведения о
том, на каком этапе согласования находится представленный им пакет документов.
Для согласования правил
организация представляет в территориальный орган Росфинмониторинга следующие
документы:
1) заявление о
согласовании правил (в произвольной форме);
2) два экземпляра правил
внутреннего контроля.
Организация вправе
представить для согласования правил дополнительные документы, которые могут
иметь значение для осуществления государственной функции.
Территориальные органы
Росфинмониторинга осуществляют рассмотрение документов в течение 15 рабочих
дней со дня их получения на бесплатной основе.
По результатам
рассмотрения документов территориальные органы Росфинмониторинга осуществляют
вручение представителю организации под расписку одного из следующих документов:
1) одного экземпляра
правил с отметкой о согласовании с сопроводительным письмом (уведомлением о
согласовании правил внутреннего контроля, далее - уведомление о согласовании
правил);
2) письма, содержащего
мотивированный отказ в согласовании правил (уведомление об отказе в
согласовании правил внутреннего контроля, далее - уведомление об отказе в
согласовании правил). Территориальные органы Росфинмониторинга принимают
решение об отказе в согласовании правил в случае, если представленные документы
не отвечают изложенным выше требованиям. Других оснований для отказа
законодательство не содержит.
Организация имеет право
на обжалование действий или бездействия должностных лиц Росфинмониторинга и его
территориальных органов в досудебном и судебном порядке.
В досудебном порядке
организация вправе обжаловать действия (бездействия) должностных лиц
территориальных органов Росфинмониторинга в центральный аппарат Федеральной
службы по финансовому мониторингу. В этом случае организация вправе обратиться
с жалобой устно (через уполномоченного представителя) или письменно. При
обращении организации в письменной форме срок рассмотрения обращения не должен
превышать 30 дней с момента регистрации такого обращения.
В исключительных случаях
(в том числе при принятии решения о проведении проверки, направлении
Федеральной службой по финансовому мониторингу запроса в соответствующий
территориальный орган о представлении дополнительных документов и материалов)
руководитель, заместитель руководителя Росфинмониторинга, иное уполномоченное
должностное лицо вправе продлить срок рассмотрения обращения не более чем на 30
дней, уведомив организацию о продлении срока.
В своем письменном
обращении организация в обязательном порядке указывает наименование органа, в
который направляет письменное обращение, либо фамилию, имя, отчество
соответствующего должностного лица, либо должность соответствующего лица, а
также полное наименование организации, фамилию, имя, отчество и должность
представителя организации, который ставит личную подпись и дату на обращении,
почтовый адрес, по которому должен быть направлен ответ или уведомление о
переадресации обращения, излагает суть предложения, заявления или жалобы.
Дополнительно в
обращении могут быть указаны:
1) наименование органа,
должность, фамилия, имя и отчество специалиста (при наличии информации),
решение, действие (бездействие) которого обжалуется;
2) суть обжалуемого
действия (бездействия);
3) обстоятельства, на
основании которых организация считает, что нарушены ее права, свободы и
законные интересы, созданы препятствия к их реализации либо незаконно возложена
какая-либо обязанность;
4) иные сведения,
которые организация считает необходимым сообщить.
В случае необходимости в
подтверждение своих доводов организация прилагает к письменному обращению
документы и материалы либо их копии.
По результатам
рассмотрения обращения должностным лицом Росфинмониторинга или его
территориального органа принимается решение об удовлетворении требований
организации либо об отказе в удовлетворении требований. Письменный ответ,
содержащий результаты рассмотрения обращения, направляется в организацию.
Организации вправе
обжаловать решения, принятые Росфинмониторингом и его территориальными органами
в судебном порядке, путем обращения в арбитражный суд. Более подробно об этом
речь пойдет в комментарии к ст. 15 настоящего Закона.
Правила внутреннего
контроля организаций (за исключением кредитных организаций), помимо требований ч.
2 ст. 7 комментируемого Закона, должны быть разработаны с учетом Постановления
Правительства РФ от 30 июня 2012 г. N 667 "Об утверждении требований к
правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими
операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных
организаций), и индивидуальными предпринимателями, и о признании утратившими
силу некоторых актов Правительства РФ" (далее - Требования ПВК).
Согласно п. 3 Требований
ПВК правила внутреннего контроля являются документом, который:
- регламентирует
организационные основы работы, направленной на противодействие легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма,
в организации;
- устанавливает
обязанности и порядок действий должностных лиц и работников в целях
осуществления внутреннего контроля;
- определяет сроки
выполнения обязанностей в целях осуществления внутреннего контроля, а также
лиц, ответственных за их реализацию.
Правила внутреннего
контроля включают в себя двенадцать программ осуществления внутреннего
контроля:
- программу,
определяющую организационные основы осуществления внутреннего контроля (далее -
программа организации внутреннего контроля);
- программу
идентификации клиентов, представителей клиентов и (или) выгодоприобретателей, а
также бенефициарных владельцев (далее - программа идентификации);
- программу оценки
степени (уровня) риска совершения клиентом операций, связанных с легализацией
(отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма
(далее - программа оценки риска);
- программу выявления
операций (сделок), подлежащих обязательному контролю, и операций (сделок),
имеющих признаки связи с легализацией (отмыванием) доходов, полученных
преступным путем, или финансированием терроризма (далее - программа выявления
операций);
- программу
документального фиксирования информации;
- программу,
регламентирующую порядок работы по приостановлению операций в соответствии с Законом
(далее - программа по приостановлению операций (сделок)) и т.д.
В отношении кредитных
организаций изданы Рекомендации Банка России по разработке ими правил
внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма, которые изложены в
приложении к письму Банка России от 13 июля 2005 г. N 99-Т "О методических
рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего
контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма". В соответствии с пунктом
2.1 указанного письма Банка России программы осуществления внутреннего контроля
в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма разрабатываются кредитной организацией в
соответствии с законодательством Российской Федерации, с учетом настоящих
Рекомендаций, а также с учетом характера и основных направлений деятельности
кредитной организации, клиентской базы и уровня типичных банковских рисков.
Также издано Положение о
требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях
противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма (утв. Банком России 2 марта 2012 г. N 375-П).
Указанное Положение включает содержание:
- организации системы
ПОД/ФТ и программы организации системы ПОД/ФТ;
- программы идентификации
кредитной организацией клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя,
бенефициарного владельца;
- программы управления
риском легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и
финансирования терроризма;
- программы выявления в
деятельности клиентов операций, подлежащих обязательному контролю, и операций,
в отношении которых возникают подозрения, что они осуществляются в целях
легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или
финансирования терроризма;
- программы организации
в кредитной организации работы по отказу от заключения договора банковского
счета (вклада) с физическим или юридическим лицом, отказу в выполнении
распоряжения клиента о совершении операции и по расторжению договора
банковского счета (вклада) в соответствии с Законом;
- программы,
определяющей порядок взаимодействия кредитной организации с лицами, которым
поручено проведение идентификации;
- программы,
определяющей порядок применения мер по замораживанию (блокированию) денежных
средств или иного имущества клиента и порядок проведения проверки наличия среди
своих клиентов организаций и физических лиц, в отношении которых применены либо
должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или
иного имущества;
- признаков, указывающих
на необычный характер сделки (классификатора).
Продолжают действовать
Типовые правила внутреннего контроля в кредитной организации, утв. Комитетом
Ассоциации российских банков по вопросам ПОД/ФТ (Протокол заседания Комитета от
1 декабря 2010 г. N 24). Также утверждены Типовые правила внутреннего контроля
кредитной организации (утв. Ассоциацией российских банков) (редакция от
13.03.2013; см. текст данных правил в открытом доступе: URL:
http://www.sudact.ru/law/doc/vakopPPYYqLb/001/001/#EMnQc3PwZeZd), которые
включают в себя следующие программы осуществления внутреннего контроля:
а) программа организации
системы ПОД/ФТ;
б) программа
идентификации клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя (далее -
программа идентификации);
в) программа управления
риском легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и
финансирования терроризма (далее - программа управлением риском);
г) программа выявления в
деятельности клиентов операций, подлежащих обязательному контролю, и операций,
в отношении которых возникают подозрения, что они осуществляются в целях
легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или
финансирования терроризма (далее - программа выявления операций);
д) программа организации
работы по отказу от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим
или юридическим лицом и отказу в выполнении распоряжения клиента о совершении
операции;
е) программа,
определяющая порядок взаимодействия Банка с лицами, которым поручено проведение
идентификации;
ж) программа,
определяющая порядок приостановления операций с денежными средствами или иным
имуществом;
з) программа подготовки
и обучения кадров по ПОД/ФТ;
и) программы проверки
внутреннего контроля.
Более подробно порядок
разработки организациями правил внутреннего контроля, а также программы его
осуществления, назначение специальных должностных лиц, ответственных за их
соблюдение, и реализация указанных программ будут рассмотрены в комментариях к
ст. 7 настоящего Закона.
2. К следующей мере
противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма законодатель относит обязательный контроль.
В ст. 3 комментируемого
Закона приведено определение обязательного контроля как совокупности
принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными
средствами или иным имуществом на основании информации, представляемой ему
организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой
информации в соответствии с законодательством РФ.
Контрольные меры
осуществляются Росфинмониторингом на основании информации, полученной от
организаций. Исходя из приведенного в настоящем Законе определения к мерам
обязательного контроля относятся:
1) сбор, анализ, а также
учет поступающей информации об операциях и сделках с денежными средствами и
иным имуществом, подлежащих контролю;
2) выявление признаков
операций и сделок, свидетельствующих об их криминальном характере;
3) учет организаций и
физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в
экстремистской деятельности;
4) создание единой
информационной системы, а также ведение федеральной базы данных в сфере
противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма;
5) обеспечение
соответствующего режима хранения полученной информации.
Об операциях с денежными
средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, а также о
порядке предоставления организациями таких сведений в контролирующие органы см.
комментарии к ст. 6 Закона.
Среди мер контроля
следует выделить проверку полученной информации, сюда относится проведение
проверочных мероприятий, а также взаимодействие с соответствующими органами
государственной власти, организациями и должностными лицами, в том числе с
Центральным банком РФ, путем направления соответствующих запросов и получения
необходимых разъяснений, касающихся деятельности той или иной организации.
В целях проверки
достоверности получаемой информации и выявления операций (сделок) с денежными
средствами или иным имуществом, имеющих признаки связи с легализацией
(отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием
терроризма, Росфинмониторинг направляет в организации письменные запросы о
представлении информации и документов (или заверенных в установленном порядке
копий документов) по операциям (сделкам) с денежными средствами или иным
имуществом, подлежащим обязательному контролю, а также по операциям (сделкам) с
денежными средствами или иным имуществом, в отношении которых при реализации
правил и программ внутреннего контроля возникли подозрения об их осуществлении
с целью легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или
финансированием терроризма.
Для обеспечения
взаимодействия и информационного обмена с компетентными органами иностранных
государств в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма, Росфинмониторинг направляет в
организации письменные запросы о представлении информации и документов,
необходимых для выполнения обязательств по соответствующим международным
договорам Российской Федерации.
Организации могут
дополнительно представлять в Росфинмониторинг документы и справочные материалы,
не указанные в письменном запросе о представлении информации и документов, но
необходимые, по мнению организации, для эффективного противодействия
легализации доходов, полученных преступным путем.
Запрашиваемая информация
и документы направляются в адрес Росфинмониторинга по почте с уведомлением о
вручении или нарочным, с соблюдением мер, исключающих бесконтрольный доступ к
информации, документам и материалам во время доставки.
Также к мерам
обязательного контроля относится осуществление полномочий Росфинмониторинга по
приостановке спорной операции (сделки), а также по привлечению организаций и
физических лиц к административной ответственности, кроме того, соответствующая
информация направляется в правоохранительные органы. Если же в такой
деятельности принимают участие зарубежные партнеры российской организации,
Росфинмониторинг может принять решение о нежелательности пребывания иностранца
в Российской Федерации.
3. Запрет на информирование
клиентов и иных лиц о принимаемых мерах противодействия легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма направлен на
предотвращение возможности утечки информации о принимаемых мерах контроля и
реализуется в положениях п. 6 ст. 7, п. 4 ст. 7.1.
Порядок обеспечения
конфиденциальности информации о принимаемых контрольных мерах должен быть
закреплен соответствующими программами, разработанными в соответствии с
правилами внутреннего контроля организаций, осуществляющих операции с денежными
средствами или иным имуществом.
Так, в подп. 12.3.1 - 12.3.3
Типовых правил внутреннего контроля в кредитной организации обозначено, что
сотрудникам:
- запрещено
информировать клиентов и иных лиц о предоставлении Банком информации в
уполномоченный орган об операциях, подлежащих обязательному контролю, и иных
операциях, характер которых дает основание полагать, что операции могут
совершаться в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным
путем, и финансирования терроризма;
- запрещено сообщать
клиентам и иным лицам об особенностях организации в Банке внутреннего контроля
в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма;
- запрещено сообщать
клиентам и иным лицам о предпринимаемых мерах ПОД/ФТ, за исключением
информирования клиентов о приостановлении операции, об отказе в выполнении
распоряжения клиента о совершении операций, об отказе от заключения договора
банковского счета (вклада), о необходимости предоставления документов по
основаниям, предусмотренным законом.
Следует добавить, что из
перечня информации ограниченного доступа законодателем логично исключены
сведения о дополнительных мерах противодействия в виде замораживания
(блокирования) денежных средств или иного имущества, а также о 4-х видах
мероприятий открытого превентивного характера:
- о приостановлении
операции;
- об отказе в выполнении
распоряжения клиента о совершении операций;
- об отказе от
заключения договора банковского счета (вклада);
- о необходимости
предоставления документов по основаниям, предусмотренным настоящим Законом.
4. Настоящий Закон
оставляет открытым перечень мер, направленных на противодействие легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма,
отсылая к иным мерам, принимаемым в соответствии с федеральными законами.
Установленные
комментируемым Законом меры реализуются путем:
1) постановки
организаций на учет в службе финансового мониторинга;
2) предоставления в
уполномоченный орган (Росфинмониторинг) информации и документов;
3) разработки и
согласования в службе Росфинмониторинга обязательных правил внутреннего
контроля;
4) выполнения других
обязанностей, возложенных на организации законодательством о противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию
терроризма.
5. Перечисленные в
комментируемой статье меры обязательны к исполнению организациями,
осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом.
Неисполнение требований настоящего Закона является основанием для привлечения
организации и должностных лиц к административной ответственности по ст. 15.27
КоАП РФ.
К кредитным
организациям, помимо административной ответственности, могут применяться меры
воздействия со стороны центрального аппарата и территориальных органов Банка
России.
Перечень и порядок
применения таких мер воздействия закреплен в Инструкции N 59 о применении к
кредитным организациям мер воздействия, утвержденной Приказом Банка России от
31 марта 1997 г. N 02-139 "О введении в действие Инструкции "О
применении к кредитным организациям мер воздействия за нарушения пруденциальных
норм деятельности".
В Стратегии развития
банковского сектора Российской Федерации на период до 2015 года (приложение к
заявлению Правительства РФ и ЦБР от 5 апреля 2005 г. N N 983п-П13, 01-01/1617)
указано, что Правительством РФ и Банком России предусматривается продолжить
работу по исполнению задач и функций, определенных Законом, а также по
повышению эффективности работы банковской системы в области противодействия
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма. При этом Банк России примет участие:
- в совершенствовании
подходов к определению перечня операций, подлежащих обязательному контролю, а
также механизмов риск-ориентированного подхода при идентификации клиентов,
представителей клиентов и выгодоприобретателей;
- в работе по расширению
оснований, по которым кредитные организации вправе отказаться от заключения
договора банковского счета (вклада) и выполнения распоряжения клиента о
проведении операции, а также по предоставлению кредитным организациям права
отказываться от исполнения договора банковского счета (вклада);
- в уточнении полномочий
надзорных органов по контролю за соблюдением организациями, осуществляющими
операции с денежными средствами или иным имуществом, отдельных требований
законодательства Российской Федерации в сфере противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Статья 5. Организации,
осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом
1. Статья 5 комментируемого Закона в
целях правового регулирования противодействия легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма определяет перечень
организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом
(далее - Перечень).
Следует отметить, что
нормами Федерального закона от 28 июня 2013 г. N 134-ФЗ в комментируемой статье
актуализирован перечень подконтрольных организаций, осуществляющих операции с
денежными средствами либо иным имуществом. В частности:
1) из перечня исключены
страховые медицинские организации, осуществляющие деятельность исключительно в
сфере обязательного медицинского страхования, а также религиозные организации,
музеи и организации, использующие драгоценные металлы, их химические
соединения, драгоценные камни в медицинских, научно-исследовательских целях
либо в составе инструментов, приборов, оборудования и изделий
производственно-технического назначения;
2) в перечень добавлены
страховые брокеры; сельскохозяйственные кредитные потребительские кооперативы;
общества взаимного страхования; негосударственные пенсионные фонды, имеющие
лицензию на осуществление деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному
страхованию; операторы связи, имеющие право самостоятельно оказывать услуги
подвижной радиотелефонной связи.
С 21 октября 2014 г.
вступают в силу корректировки, внесенные Федеральным законом от 21 июля 2014 г.
N 218-ФЗ, - вместо организаций, осуществляющих управление инвестиционными
фондами или негосударственными пенсионными фондами, в перечне будут указаны
управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и
негосударственных пенсионных фондов.
Федеральным законом от
28 июня 2013 г. N 134-ФЗ комментируемая статья дополнена ч. 2, в которой
конкретизировано, что все права и обязанности, возложенные комментируемым Законом
на организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным
имуществом, распространяются также на:
1) индивидуальных
предпринимателей, являющихся страховыми брокерами;
2) индивидуальных
предпринимателей, осуществляющих скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и
драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий;
3) индивидуальных
предпринимателей, оказывающих посреднические услуги при осуществлении сделок
купли-продажи недвижимого имущества.
2. Итак, прежде всего в
Перечне организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным
имуществом, обозначены кредитные организации (абз. 2 ч. 1). Кредитной
организацией в соответствии с Федеральным законом "О банках и банковской
деятельности" признается юридическое лицо, созданное в форме
хозяйственного общества, которое для извлечения прибыли как основной цели своей
деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка
Российской Федерации имеет право осуществлять банковские операции.
Включение кредитных
организаций в указанный перечень обусловлено их исключительным правом на
осуществление, в соответствии со ст. 5 Федерального закона "О банках и
банковской деятельности", ряда операций по организации финансовых потоков:
1) привлечения во вклады
денежных средств физических и юридических лиц;
2) размещения указанных
средств от своего имени и за свой счет;
3) открытия и ведения
банковских счетов физических и юридических лиц;
4) осуществления
расчетов по поручению физических и юридических лиц;
5) инкассации денежных
средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание
физических и юридических лиц;
6) купли-продажи
иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
7) привлечения во вклады
и размещение драгоценных металлов;
8) выдачи банковских
гарантий;
9) осуществления переводов
денежных средств по поручению физических лиц.
Помимо перечисленных
операций, кредитная организация вправе осуществлять:
1) выдачу поручительств
за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;
2) приобретение права
требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;
3) доверительное
управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и
юридическими лицами;
4) осуществление
операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с
законодательством Российской Федерации;
5) предоставление в
аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в
них сейфов для хранения документов и ценностей;
6) лизинговые операции;
7) оказание
консультационных и информационных услуг.
Существует два вида
кредитных организаций:
1) банковские кредитные
организации (банки);
2) небанковские
кредитные организации.
Эти формы кредитных
организаций отличаются друг от друга объемом полномочий.
Банк - это кредитная
организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности
следующие банковские операции:
1) привлечение во вклады
денежных средств физических и юридических лиц;
2) размещение указанных
средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности,
срочности;
3) открытие и ведение
банковских счетов физических и юридических лиц.
Кроме того, банки вправе
осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными
бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами,
подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с
иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения
специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе
осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с
физическими и юридическими лицами.
Небанковская кредитная
организация - кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные
банковские операции, предусмотренные Федеральным законом "О банках и
банковской деятельности". Допустимые сочетания банковских операций для
небанковских кредитных организаций установлены Инструкцией ЦБ РФ от 26 апреля
2006 г. N 129-И "О банковских операциях и других сделках расчетных
небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных
небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России
надзора за их соблюдением", а также Положением ЦБ РФ 21 сентября 2001 г. N
153-П "Об особенностях пруденциального регулирования деятельности
небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные
операции".
Федеральный закон
"О банках и банковской деятельности" устанавливает, что банковская
система Российской Федерации включает в себя Банк России, кредитные
организации, а также филиалы и представительства иностранных банков. Таким
образом, в соответствии с банковским законодательством филиалы и
представительства иностранных банков не являются кредитными организациями.
Иностранный банк - это
банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на
территории которого он зарегистрирован. Эту особенность учел законодатель при
конструировании комментируемой статьи.
В число организаций,
осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, отнесены
организации, не являющиеся кредитными организациями, осуществляющие прием от
физических лиц наличных денежных средств в случаях, предусмотренных
законодательством о банках и банковской деятельности.
Действующее
законодательство предписывает производить основные платежи юридических лиц с
использованием кредитных организаций - банков. Несмотря на то что Федеральным законом
от 28 июля 2004 г. N 88-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон
"О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма" расширен перечень лиц, обязанных
осуществлять контроль за операциями с денежными средствами или иным имуществом,
основная обязанность по противодействию легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма лежит именно на
кредитных организациях. Поэтому включение в рассматриваемый перечень
риелторских организаций, осуществляющих посреднические услуги при осуществлении
сделок купли-продажи недвижимого имущества, не освобождает кредитные
организации от обязанности при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого
имущества выявлять в качестве операций, подлежащих обязательному контролю,
сделки с недвижимым имуществом, указанные в п. 1.1 ст. 6 комментируемого
Закона.
Банк России может
отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций
в случаях неоднократного нарушения в течение одного года требований,
предусмотренных ст. ст. 6 и 7 (за исключением п. 3 ст. 7) комментируемого
Закона.
3. Далее в Перечень
включены профессиональные участники рынка ценных бумаг (абз. 3 ч. 1). В
соответствии с положениями Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ
"О рынке ценных бумаг" к профессиональным участникам рынка ценных
бумаг относятся лица, которые осуществляют брокерскую, дилерскую, деятельность
по управлению ценными бумагами, депозитарную деятельность, деятельность по
ведению реестра владельцев ценных бумаг.
Брокерской деятельностью
признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными
бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми
инструментами, по поручению клиента от имени и за счет клиента (в том числе
эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за
счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом. Профессиональный
участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется
брокером.
Денежные средства
клиентов, переданные ими брокеру для совершения сделок с ценными бумагами и
(или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами,
а также денежные средства, полученные брокером по таким сделкам и (или) таким
договорам, которые совершены (заключены) брокером на основании договоров с
клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах),
открываемом (открываемых) брокером в кредитной организации (специальный
брокерский счет). Брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента,
находящихся на специальном брокерском счете (счетах), и отчитываться перед
клиентом. На денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском
счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера.
Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный
брокерский счет (счета), за исключением случаев их возврата клиенту и/или
предоставления займа клиенту в установленном порядке (см. Требования к правилам
осуществления брокерской деятельности при совершении операций с денежными
средствами клиентов брокера, утвержденные Приказом ФСФР России от 5 апреля 2011
г. N 11-7/пз-н).
Брокер вправе
использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном
брокерском счете (счетах), если это предусмотрено договором о брокерском
обслуживании, гарантируя клиенту исполнение его поручений за счет указанных
денежных средств или их возврат по требованию клиента. Денежные средства
клиентов, предоставивших право их использования брокеру в его интересах, должны
находиться на специальном брокерском счете (счетах), отдельном от специального
брокерского счета (счетов), на котором находятся денежные средства клиентов, не
предоставивших брокеру такого права. Денежные средства клиентов, предоставивших
брокеру право их использования, могут зачисляться брокером на его собственный
банковский счет.
Брокер вправе
предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для
совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления
клиентом обеспечения способом, предусмотренным настоящим пунктом. Сделки,
совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных
брокером в заем, именуются маржинальными сделками (о Единых требованиях к
правилам осуществления брокерской деятельности при совершении отдельных сделок
за счет клиентов см. указание Банка России от 18 апреля 2014 г. N 3234-У).
Дилерской деятельностью
признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за
свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных
ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным
лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.
Профессиональный
участник рынка ценных бумаг, осуществляющий дилерскую деятельность, именуется
дилером. Дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой
организацией, а также государственная корпорация, если для такой корпорации
возможность осуществления дилерской деятельности установлена федеральным
законом, на основании которого она создана.
Деятельностью по
управлению ценными бумагами признается деятельность по доверительному
управлению ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для
совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся
производными финансовыми инструментами. Профессиональный участник рынка ценных
бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, именуется
управляющим. Наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению
ценными бумагами не требуется в случае, если доверительное управление связано
только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам. Порядок
осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, права и обязанности
управляющего определяются законодательством Российской Федерации и договорами.
Депозитарной
деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг
и/или учету и переходу прав на ценные бумаги (см. Положение о депозитарной
деятельности в Российской Федерации, утвержденное Постановлением Федеральной
комиссии по рынку ценных бумаг от 16 октября 1997 г. N 36). Профессиональный
участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность,
именуется депозитарием. Депозитарий, осуществляющий расчеты по результатам
сделок, совершенных на торгах организаторов торговли по соглашению с такими
организаторами торговли и (или) с клиринговыми организациями, осуществляющими
клиринг таких сделок, именуется расчетным депозитарием. Лицо, пользующееся
услугами депозитария по хранению ценных бумаг и/или учету прав на ценные
бумаги, именуется депонентом.
Деятельностью по ведению
реестра владельцев ценных бумаг признаются сбор, фиксация, обработка, хранение
данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление
информации из реестра владельцев ценных бумаг. Деятельностью по ведению реестра
владельцев ценных бумаг имеют право заниматься только юридические лица. Лица,
осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг,
именуются держателями реестра (регистраторами).
Реестр владельцев ценных
бумаг - формируемая на определенный момент времени система записей о лицах,
которым открыты лицевые счета (далее - зарегистрированные лица), записей о
ценных бумагах, учитываемых на указанных счетах, записей об обременении ценных
бумаг и иных записей в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Держатель реестра
осуществляет свою деятельность в соответствии с федеральными законами,
нормативными актами Банка России, а также с правилами ведения реестра, которые
обязан утвердить держатель реестра. Требования к указанным правилам
устанавливаются Банком России. Для ценных бумаг на предъявителя реестр не
ведется (о ведении реестра акционеров общества см. Федеральный закон от 26
декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"; Положение о
порядке ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных
фондов, утв. Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 15 апреля 2008
г. N 08-17/пз-н; Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг,
утвержденное Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2
октября 1997 г. N 27; о передаче документов и информации системы ведения
реестра владельцев ценных бумаг см. Приказ ФСФР России от 23 декабря 2010 г. N
10-77/пз-н).
4. Следующими в Перечень
включены страховые организации (за исключением страховых медицинских
организаций, осуществляющих деятельность исключительно в сфере обязательного
медицинского страхования), страховые брокеры и лизинговые компании (абз. 4 ч.
1).
Страховые организации
(страховщиками) согласно Закону РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об
организации страхового дела в Российской Федерации" являются участниками
отношений, регулируемых указанным Законом, который, хотя и оперирует
неоднократно понятием "страховые организации", не дает его официального
определения. В ст. 6 данного Закона обозначены субъекты, объединенные понятием
"страховщики". К ним относятся страховые организации и общества
взаимного страхования, созданные в соответствии с законодательством Российской
Федерации для осуществления деятельности по страхованию, перестрахованию,
взаимному страхованию и получившие лицензии на осуществление соответствующего
вида страховой деятельности в установленном данным законом порядке. При этом
указано, что страховые организации, осуществляющие исключительно деятельность
по перестрахованию, являются перестраховочными организациями.
Страховщики осуществляют
оценку страхового риска, получают страховые премии (страховые взносы),
формируют страховые резервы, инвестируют активы, определяют размер убытков или
ущерба, производят страховые выплаты, осуществляют иные связанные с исполнением
обязательств по договору страхования действия.
Страховщик обязан
организовать систему внутреннего контроля, обеспечивающую в том числе
достижение цели, связанной с противодействием легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма в соответствии с
законодательством Российской Федерации. Внутренний контроль в соответствии с
полномочиями, определенными учредительными документами и внутренними
организационно-распорядительными документами страховщика, для достижения
указанной цели осуществляют специальное должностное лицо, структурное
подразделение, ответственные за соблюдение правил внутреннего контроля и
реализацию программ по его осуществлению, разработанных в соответствии с
законодательством Российской Федерации о противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
В рамках реализации
программы по оценке риска совершения клиентом операций, связанных с
легализацией доходов, полученных преступным путем, или путем финансирования
терроризма, страховщики предпринимают меры по установлению своих клиентов, по
которым имеются полученные в установленном порядке сведения:
1) об их причастности к
террористической деятельности или экстремизму;
2) о прямом или
косвенном нахождении юридического лица под контролем лиц, причастных к
террористической деятельности или экстремизму;
3) о действии лица от
имени или по указанию лиц, причастных к террористической деятельности или
экстремизму.
Следует отметить, что с
целью обеспечения добросовестности страховщиков Приказом Минфина РФ от 23 мая
2011 г. N 63н утвержден Перечень документов, подтверждающих выполнение
требований к уставному капиталу страховщика, и документов, подтверждающих
источники происхождения денежных средств, вносимых учредителями соискателя
лицензии - физическими лицами в уставный капитал.
Страховыми брокерами
являются юридические лица (коммерческие организации) или постоянно проживающие
на территории Российской Федерации и зарегистрированные в установленном законодательством
Российской Федерации порядке в качестве индивидуальных предпринимателей
физические лица, осуществляющие деятельность на основании договора об оказании
услуг страхового брокера по совершению юридических и иных действий по
заключению, изменению, расторжению и исполнению договоров страхования по
поручению физических лиц или юридических лиц (страхователей) от своего имени,
но за счет этих лиц либо совершению юридических и иных действий по заключению,
изменению, расторжению и исполнению договоров страхования (перестрахования) от
имени и за счет страхователей (перестрахователей) или страховщиков
(перестраховщиков). Страховщик при заключении со страховым брокером договора об
оказании услуг страхового брокера определяет перечень оказываемых страховым брокером
услуг, его права, обязанности, порядок исполнения договора, срок его действия,
стоимость услуг (размер вознаграждения страхового брокера), порядок
взаиморасчетов, включая порядок и сроки перечисления страховщику денежных
средств, полученных страховым брокером для оплаты договора страхования
(перестрахования) (если такая деятельность осуществляется страховым брокером).
В случае если страховой
брокер осуществляет посредническую деятельность в интересах страховщика, он
обязан уведомить об этом страхователя и не вправе получать вознаграждение за
оказанную услугу по одному договору страхования и от страховщика, и от
страхователя.
Страховые брокеры вправе
осуществлять иную связанную с оказанием услуг по страхованию и не запрещенную
законом деятельность, за исключением деятельности страховщика, перестраховщика,
страхового агента. Страховой брокер не вправе оказывать услуги исключительно по
обязательному страхованию.
Страховые брокеры,
осуществляющие прием денежных средств от страхователей (перестрахователей) в
счет оплаты договора страхования (перестрахования), зачисляют данные средства
на специальный банковский счет для последующего перечисления страховщику в
срок, не превышающий трех рабочих дней. Страховые брокеры не вправе
осуществлять иные операции по данному счету. Страховые брокеры, осуществляющие
прием денежных средств от страхователей (перестрахователей) в счет оплаты
договора страхования (перестрахования), должны обладать гарантией исполнения
обязательств в форме банковской гарантии на сумму не менее трех миллионов
рублей или наличия собственных средств в размере не менее трех миллионов
рублей, размещенных в денежные средства.
К лизинговым компаниям
относятся юридические лица - коммерческие организации, которые в соответствии
со своими учредительными документами и в качестве основного вида деятельности
приобретают за счет привлеченных и (или) собственных средств в ходе реализации
договора лизинга в собственность имущество и предоставляют его на условиях
лизинга за плату на определенный срок во временное владение и пользование с
переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет
лизинга.
Осуществление лизинговой
деятельности отнесено к области применения специальных правил по
противодействию отмыванию преступных доходов и финансированию терроризма наряду
с иной деятельностью в финансовой сфере. Таким образом, необходимо подчеркнуть,
что в целях комментируемого Закона лизинговую деятельность необходимо
рассматривать не в рамках действующего гражданского законодательства, где
лизинг является арендой прав, а именно финансовой услугой (кредитным
правоотношением), как это уже сделано Федеральным законом от 26 июля 2006 г. N
135-ФЗ "О защите конкуренции". В указанном Законе обозначено, что
финансовая услуга - банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных
бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой
организацией и связанная с привлечением и (или) размещением денежных средств
юридических и физических лиц, а к финансовым организациям - хозяйствующим
субъектам, оказывающим финансовые услуги, отнесены также лизинговые компании.
5. В абз. 5 ч. 1
комментируемой статьи обозначены организации федеральной почтовой связи.
В соответствии с
Федеральным законом от 17 июля 1999 г. N 176-ФЗ "О почтовой связи"
организациями федеральной почтовой связи выступают организации почтовой связи,
являющиеся государственными унитарными предприятиям и государственными
учреждениями, созданными на базе имущества, находящегося в федеральной
собственности.
Управление деятельностью
организаций федеральной почтовой связи общего пользования осуществляется
федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим управление
деятельностью в области почтовой связи. Организации федеральной почтовой связи
действуют на основании уставов (положений).
Организации федеральной
почтовой связи обеспечивают оказание универсальных услуг почтовой связи,
осуществляют оказание иных услуг почтовой связи, тарифы на которые не
регулируются государством, а также осуществляют на договорной основе
распространение печатных изданий, доставку и выдачу пенсий, пособий и других
выплат целевого назначения, реализацию ценных бумаг, инкассацию и доставку
денежной выручки, прием платы за коммунальные услуги, прием платы за товары
(услуги), выплату наличных денежных средств с использованием пластиковых карт и
иную деятельность, разрешенную законодательством Российской Федерации.
Организации федеральной
почтовой связи в соответствии с гражданским законодательством Российской
Федерации могут выполнять по агентскому договору от своего имени, но за счет
юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, имеющих специальное
разрешение (лицензию) на осуществление лицензируемого вида деятельности, либо
от имени и за счет указанных юридических лиц или индивидуальных
предпринимателей отдельные технологические операции лицензируемого вида
деятельности.
Включение организаций
почтовой связи в число организаций, осуществляющих операции с денежными
средствами или иным имуществом, связано в первую очередь с возможностью осуществления
почтовых переводов денежных средств, т.е. услуги организаций федеральной
почтовой связи по приему, обработке, перевозке (передаче), доставке (вручению)
денежных средств с использованием сетей почтовой и электрической связи.
Важность организаций
федеральной почтовой связи подчеркнута законодателем введением особых прав и
обязанностей при осуществлении безналичных расчетов и переводов денежных
средств в ст. 7.2 Закона.
6. Согласно абз. 6 ч. 1
в Перечень включены ломбарды. Ломбардом является юридическое лицо -
специализированная коммерческая организация, основными видами деятельности
которой являются предоставление краткосрочных займов гражданам и хранение
вещей. Ломбарды вправе осуществлять профессиональную деятельность по
предоставлению потребительских займов в порядке, установленном Федеральным законом
от 21 декабря 2013 г. N 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)".
Для целей
комментируемого Закона ломбарды рассматриваются именно в качестве организаций,
осуществляющих кредитование населения, путем заключения договоров займа. По
условиям договора займа ломбард (заимодавец) передает на возвратной и
возмездной основе на срок не более одного года заем гражданину (физическому
лицу) - заемщику, а заемщик, одновременно являющийся залогодателем, передает
ломбарду имущество, являющееся предметом залога. Договор займа совершается в
письменной форме и считается заключенным с момента передачи заемщику суммы
займа и передачи ломбарду закладываемой вещи.
Договор займа
оформляется выдачей ломбардом заемщику залогового билета, который должен
содержать информацию, четко определенную Федеральным законом от 19 июля 2007 г.
N 196-ФЗ "О ломбардах". К данной информации в первую очередь
относятся дата и срок предоставления займа, сумма заложенной вещи и сумма
предоставляемого займа, а также фамилия, имя, отчество и паспортные данные
заемщика. Залоговый билет является бланком строгой отчетности, форма которого
утверждается в порядке, установленном Правительством РФ (см. Приказ Минфина РФ
от 14 января 2008 г. N 3н "Об утверждении форм бланков строгой отчетности").
7. Далее в Перечне
следуют организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов
и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий, за
исключением религиозных организаций, музеев и организаций, использующих драгоценные
металлы, их химические соединения, драгоценные камни в медицинских,
научно-исследовательских целях либо в составе инструментов, приборов,
оборудования и изделий производственно-технического назначения (абз. 7 ч. 1).
Организации,
осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней,
ювелирных изделий из них и лома таких изделий в обязательном порядке подлежат
постановке на специализированный учет в Российской государственной пробирной
палате при Министерстве финансов РФ (см. Приказ Минфина РФ от 12 декабря 2005
г. N 327 "Об утверждении Положения о Российской государственной пробирной
палате при Министерстве финансов Российской Федерации". В соответствии с распоряжением
Правительства РФ от 30 сентября 2010 г. N 1646-р тип федерального
государственного учреждения "Российская государственная пробирная палата
при Министерстве финансов РФ" изменен и создано федеральное казенное
учреждение "Российская государственная пробирная палата при Министерстве
финансов РФ").
Помимо ведения реестра
организаций, осуществляющих деятельность в области купли-продажи драгоценных
металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий, к
полномочиям Российской государственной пробирной палаты относятся функции
контроля над указанными организациями. Разрабатываемые указанными организациями
правила внутреннего контроля в целях реализации положений настоящего Закона
предоставляются на согласование именно в Российскую государственную пробирную
палату (см. также Федеральный закон от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О
драгоценных металлах и драгоценных камнях").
В данной связи отметим,
что Приказом Минфина России от 21 июня 2005 г. N 77н утверждено Положение о
согласовании правил внутреннего контроля организаций, осуществляющих скупку,
куплю-продажу драгоценных металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из
них и лома таких изделий, которым также предусмотрено согласование
государственными инспекциями пробирного надзора правил внутреннего контроля
организаций, состоящих на специальном учете в государственных инспекциях
пробирного надзора, так как при осуществлении добычи драгоценных металлов и
драгоценных камней организации проводят операции по реализации (купле-продаже)
указанных ценностей.
8. В абз. 8 ч. 1 указаны
организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также
организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные
основанные на риске игры, в том числе в электронной форме.
Правовые основы
государственного регулирования деятельности по организации и проведению
азартных игр на территории Российской Федерации, а также ограничения
осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и
законных интересов граждан определяются Федеральным законом от 29 декабря 2006
г. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и
проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты
Российской Федерации", действие которого не распространяется на
деятельность по организации и проведению лотерей.
Согласно указанному Закону
букмекерская контора - игорное заведение, в котором организатор азартных игр
заключает пари с участниками данного вида азартных игр. Тотализатор - игорное
заведение, в котором организатор азартных игр организует заключение пари между
участниками данного вида азартных игр, а также выплату выигрышей за счет суммы
ставок, принятых от участников данного вида азартных игр, за вычетом размера
взимаемого организатором данного вида азартных игр вознаграждения.
Азартная игра -
основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими
участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по
правилам, установленным организатором азартной игры.
Пари - азартная игра,
при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого
двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного
вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно,
наступит оно или нет.
Под организациями,
содержащими тотализаторы и букмекерские конторы, законодатель подразумевает
организаторов азартных игр. К ним относятся юридические лица, осуществляющие
деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность по
оказанию услуг по заключению с участниками азартных игр основанных на риске
соглашений о выигрыше и (или) по организации заключения таких соглашений между
двумя или несколькими участниками азартной игры.
Организация и проведение
лотерей в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 11 ноября
2003 г. N 138-ФЗ "О лотереях", который определяет правовую основу
государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и
проведения лотерей, в том числе виды и цели проведения лотерей, порядок их
организации и проведения на территории Российской Федерации, устанавливает
обязательные нормативы лотерей, порядок осуществления контроля за их
организацией и проведением, а также ответственность лиц, участвующих в
организации и проведении лотерей.
В соответствии с данным Законом
лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна
сторона (оператор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая
сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана
выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между оператором лотереи
и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей
лотерейного билета, лотерейной квитанции либо электронным лотерейным билетом.
На лотерейном билете, лотерейной квитанции, электронном лотерейном билете
обязательно присутствие лотерейной комбинации, нанесенной (внесенной) на стадии
изготовления (создания) соответствующего документа и (или) участником лотереи.
Оператор лотереи -
юридическое лицо, зарегистрированное в соответствии с законодательством
Российской Федерации и заключившее контракт с организатором лотереи на
проведение лотереи; участник лотереи - лицо, достигшее возраста восемнадцати
лет, обладающее правом на участие в розыгрыше призового фонда лотереи на
основании заключенного с оператором лотереи договора.
Организатор лотереи -
федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством РФ в
установленном порядке на проведение лотереи. Организатор лотереи проводит
лотерею через оператора лотереи посредством заключения с ним контракта.
Лотерейный билет -
документ, удостоверяющий право на участие в лотерее и подтверждающий заключение
договора между оператором лотереи и участником лотереи. Лотерейная квитанция -
фискальный документ, выдаваемый лотерейным терминалом, удостоверяющий право на
участие в лотерее и подтверждающий заключение договора между оператором лотереи
и участником лотереи. Электронный лотерейный билет - электронный документ,
удостоверяющий право на участие в лотерее, подтверждающий заключение договора
между оператором лотереи и участником лотереи, содержащий защищенную информацию
о зарегистрированной лотерейной ставке (лотерейных ставках), размещенную в
центре обработки лотерейной информации и позволяющую идентифицировать участника
лотереи, оплатившего лотерейную ставку (лотерейные ставки) в порядке,
установленном условиями лотереи, с учетом требований Федерального закона от 27
июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о
защите информации".
Под основанной на риске
игрой понимается игра в тотализатор, участие в лотерее, игра в казино (рулетка,
карточные игры, кости) и иные игры, в том числе в электронной форме, с выплатой
денежного выигрыша, полученного от участия в данных играх. При этом
организатором игр может выступать юридическое лицо или индивидуальный
предприниматель, а участниками игр могут быть физические или юридические лица,
которые выступают в роли игроков (см. Методические рекомендации по выявлению и
представлению сведений о сделках (операциях) с движимым имуществом, подлежащих
обязательному контролю (группа кодов 50), утв. Комитетом Ассоциации российских
банков по вопросам ПОД/ФТ, Протокол заседания Комитета от 27 января 2010 г. N
22).
В целом под игорным
заведением согласно Федеральному закону от 29 декабря 2006 г. N 244-ФЗ "О
государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных
игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской
Федерации" понимается здание, строение, сооружение (единая обособленная
часть здания, строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно
деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих
азартным играм услуг (в том числе филиал или иное место осуществления
деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих
азартным играм услуг).
Казино - игорное
заведение, в котором осуществляется деятельность по организации и проведению
азартных игр с использованием игровых столов или игровых столов и иного
предусмотренного законодательством игрового оборудования.
В соответствии с Правилами
совершения операций с денежными средствами при организации и проведении
азартных игр, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 10 июля 2007 г.
N 441, на организаторов азартных игр при совершении операций с денежными
средствами при организации и проведении азартных игр в игорном заведении
возложена обязанность по обеспечению соблюдения требований о противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма, установленных настоящим Законом.
В частности, отметим,
что организаторы азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в целях
выявления противоправного влияния на результаты официальных спортивных
соревнований обязаны принимать ставки, интерактивные ставки на официальные
спортивные соревнования и выплачивать соответствующие выигрыши, суммы которых
превышают размер дохода, не подлежащего налогообложению в соответствии с частью
второй НК РФ, при предъявлении участником азартной игры документа, удостоверяющего
его личность, или применении иного способа идентификации участника азартной
игры, предусмотренного комментируемым Законом и обеспечивающего установление
возраста такого участника азартной игры (см. подробнее комментарий к ст. 7
Закона).
9. С 21
октября 2014 г. в Перечне обозначены управляющие компании инвестиционных
фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов (абз.
9 ч. 1).
Инвестиционный фонд -
находящийся в собственности акционерного общества либо в общей долевой
собственности физических и юридических лиц имущественный комплекс, пользование
и распоряжение которым осуществляются управляющей компанией исключительно в
интересах акционеров этого акционерного общества или учредителей доверительного
управления. Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об
инвестиционных фондах" регулирует отношения, связанные с привлечением
денежных средств и иного имущества путем размещения акций или заключения
договоров доверительного управления в целях их объединения и последующего
инвестирования в объекты, определяемые в соответствии с данным Законом, а также
с управлением (доверительным управлением) имуществом инвестиционных фондов, учетом,
хранением имущества инвестиционных фондов и контролем за распоряжением
указанным имуществом.
Паевой инвестиционный
фонд - обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного
в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями)
доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом
иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в
процессе такого управления, доля в праве собственности на которое
удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. Паевой
инвестиционный фонд не является юридическим лицом.
В соответствии со ст. 38
Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных
фондах" управляющей компанией может быть только созданное в соответствии с
законодательством Российской Федерации акционерное общество или общество с
ограниченной (дополнительной) ответственностью. Управляющая компания может
использовать в своем наименовании слова "инвестиционный фонд",
"акционерный инвестиционный фонд" или "паевой инвестиционный
фонд" в сочетании со словами "управляющая компания".
Негосударственный
пенсионный фонд (далее - НПФ) - организация, исключительной деятельностью
которой является негосударственное пенсионное обеспечение, в том числе
досрочное негосударственное пенсионное обеспечение, и обязательное пенсионное
страхование. Такая деятельность осуществляется НПФ на основании лицензии на
осуществление деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному
страхованию. Правовые, экономические и социальные отношения, возникающие при
создании НПФ, осуществлении ими деятельности по негосударственному пенсионному
обеспечению, в том числе по досрочному негосударственному пенсионному
обеспечению, обязательному пенсионному страхованию, реорганизации и ликвидации
указанных фондов, а также основные принципы государственного контроля за их
деятельностью, регулируются Федеральным законом от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ
"О негосударственных пенсионных фондах". Управляющая компания в
соответствии с указанным Законом - акционерное общество, общество с
ограниченной (дополнительной) ответственностью, созданные в соответствии с
законодательством Российской Федерации и имеющие лицензию на осуществление
деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными
фондами и негосударственными пенсионными фондами.
Управление
(доверительное управление) активами акционерного инвестиционного фонда и
доверительное управление паевым инвестиционным фондом могут осуществляться
только на основании лицензии управляющей компании. На основании указанной
лицензии может также осуществляться доверительное управление иными активами в
случаях, предусмотренных федеральными законами. Обозначенная деятельность может
совмещаться только с деятельностью по управлению ценными бумагами и (или) с
деятельностью в качестве управляющей компании специализированного общества,
осуществляемой в соответствии с законодательством Российской Федерации о рынке
ценных бумаг.
Управляющая компания
обязана организовать внутренний контроль за соответствием деятельности,
осуществляемой на основании лицензии управляющей компании, требованиям
федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации,
нормативных актов Банка России, правилам доверительного управления паевым
инвестиционным фондом, иным договорам, заключенным управляющей компанией при
осуществлении указанной деятельности, а также учредительным документам и
внутренним документам управляющей компании (далее - внутренний контроль).
Внутренний контроль
должен осуществляться должностным лицом или отдельным структурным
подразделением управляющей компании. Контролер (руководитель службы внутреннего
контроля) назначается на должность и освобождается от должности на основании
решения совета директоров (наблюдательного совета), а при его отсутствии -
решения общего собрания акционеров (участников) управляющей компании. Контролер
(руководитель службы внутреннего контроля) подотчетен совету директоров
(наблюдательному совету) или общему собранию акционеров (участников)
управляющей компании.
10. Далее в Перечне
следуют организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок
купли-продажи недвижимого имущества (абз. 10 ч. 1).
К организациям,
осуществляющим операции с денежными средствами и иным имуществом,
комментируемый Закон относит также организации, оказывающие посреднические
услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества. Под данной
формулировкой подразумеваются риелторские фирмы - профессиональные посредники
на рынке купли-продажи жилья. К функциям риелторских организаций относятся
подбор вариантов купли-продажи недвижимости для продавцов и покупателей, помощь
в заключении сделок по купле-продаже, организация продажи недвижимости по
поручению других участников рынка недвижимости, участие в организации
проведения торгов по реализации недвижимости, на которую обращено взыскание.
11. Следующими в Перечне
указаны операторы по приему платежей (абз. 11 ч. 1). Оператором по приему
платежей в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 3 июня 2009 г. N 103-ФЗ
"О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой
платежными агентами" является платежный агент - юридическое лицо,
заключившее с поставщиком договор об осуществлении деятельности по приему
платежей физических лиц. Платежным агентом, в свою очередь, является
юридическое лицо, за исключением кредитной организации, или индивидуальный
предприниматель, осуществляющие деятельность по приему платежей физических лиц.
Платежным агентом является оператор по приему платежей либо платежный субагент.
Оператор по приему
платежей вправе осуществлять прием платежей после его постановки на учет
уполномоченным органом в порядке, установленном законодательством о противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма, и согласования правил внутреннего контроля в указанном порядке.
Таким образом, на операторов по приему платежей распространяется действие Постановления
Правительства РФ от 27 января 2014 г. N 58 "Об утверждении Положения о
постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций,
осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, и
индивидуальных предпринимателей, в сфере деятельности которых отсутствуют
надзорные органы".
Оператор по приему
платежей для приема платежей должен заключить с поставщиком договор об
осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц, по условиям
которого оператор по приему платежей вправе от своего имени или от имени
поставщика и за счет поставщика осуществлять прием денежных средств от
плательщиков в целях исполнения денежных обязательств физического лица перед
поставщиком, а также обязан осуществлять последующие расчеты с поставщиком в
установленном указанным договором порядке и в соответствии с законодательством
Российской Федерации, включая требования о расходовании наличных денег,
поступивших в кассу юридического лица или кассу индивидуального
предпринимателя.
12. Далее в Перечне
обозначены коммерческие организации, заключающие договоры финансирования под
уступку денежного требования в качестве финансовых агентов (абз. 12 ч. 1).
Согласно ст. 825 ГК РФ в
качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования
могут заключать коммерческие организации, т.е. организации, преследующие
извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (см. ст. 50 ГК
РФ).
В соответствии со ст.
824 ГК РФ по договору финансирования под уступку денежного требования одна
сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне
(клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к
третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров,
выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или
обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.
Денежное требование к
должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях
обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.
Обязательства
финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования
могут включать ведение для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление
клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися
предметом уступки.
Предметом уступки, под
которую предоставляется финансирование, может быть как денежное требование,
срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на
получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование).
Денежное требование,
являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с
финансовым агентом таким образом, который позволяет идентифицировать
существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не
позднее чем в момент его возникновения.
При уступке будущего
денежного требования оно считается перешедшим к финансовому агенту, после того
как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые
являются предметом уступки требования, предусмотренной договором. Если уступка
денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу
после наступления этого события. Дополнительного оформления уступки денежного
требования в этих случаях не требуется.
13. Кредитные
потребительские кооперативы, в том числе сельскохозяйственные кредитные
потребительские кооперативы (абз. 13 ч. 1), также включены в Перечень.
В соответствии с
положениями Федерального закона от 18 июля 2009 г. N 190-ФЗ "О кредитной
кооперации" кредитный потребительский кооператив - это добровольное
объединение физических и (или) юридических лиц на основе членства и по
территориальному, профессиональному и (или) иному принципу в целях
удовлетворения финансовых потребностей членов кредитного кооператива
(пайщиков).
Обратим внимание, что
действие указанного Закона не распространяется на сельскохозяйственные
кредитные потребительские кооперативы и их объединения, правовые и
экономические основы создания и деятельности которых определяются Федеральным законом
от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации". В
рамках указанного Закона сельскохозяйственный кооператив - организация,
созданная сельскохозяйственными товаропроизводителями и (или) ведущими личные
подсобные хозяйства гражданами на основе добровольного членства для совместной
производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на объединении
их имущественных паевых взносов в целях удовлетворения материальных и иных
потребностей членов кооператива.
Согласно ст. 40.1
Федерального закона от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной
кооперации" в кредитном кооперативе должен быть создан фонд финансовой
взаимопомощи, являющийся источником займов, предоставляемых членам кредитного
кооператива. Фонд финансовой взаимопомощи формируется за счет части собственных
средств кредитного кооператива и средств, привлекаемых в кредитный кооператив в
форме займов, полученных от членов кооператива, ассоциированных членов
кооператива, кредитов кредитных и иных организаций. При этом займы
осуществляются только в денежной форме. Размер фонда финансовой взаимопомощи,
порядок его формирования и использования определяются уставом кредитного
кооператива, решениями общего собрания членов кредитного кооператива. Временно
свободный остаток фонда финансовой взаимопомощи по решению общего собрания
членов кредитного кооператива может передаваться на основе договора займа в
фонд финансовой взаимопомощи кредитного кооператива последующего уровня или
использоваться кредитным кооперативом для приобретения государственных и
муниципальных ценных бумаг либо передаваться на хранение в банки.
Передача членами
кредитного кооператива и ассоциированными членами кредитного кооператива этому
кооперативу средств, не являющихся паевыми взносами, и выдача займов членам
кооператива оформляются договором займа, заключаемым в письменной форме.
Договор займа может быть процентным и беспроцентным. Условия заключения
беспроцентного договора определяются соответствующим положением, утвержденным
общим собранием членов кредитного кооператива. Кредитный кооператив в
соответствии со своим уставом и решениями общего собрания членов кредитного
кооператива может оказывать своим членам и ассоциированным членам кредитного
кооператива консультационные и другие соответствующие целям своей деятельности
услуги.
Регулирование
деятельности кредитных кооперативов, союзов (ассоциаций) и иных объединений
кредитных кооперативов осуществляется Банком России. Число членов кредитного
кооператива не может быть менее чем 15 граждан и (или) пять юридических лиц.
Членами кредитного кооператива не могут быть государственные унитарные предприятия
и муниципальные унитарные предприятия, а также акционерные общества, акции
которых находятся в государственной собственности. Кредитный кооператив вправе
осуществлять профессиональную деятельность по предоставлению потребительских
займов своим членам в порядке, установленном Федеральным законом от 21 декабря
2013 г. N 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)".
Кредитные
потребительские кооперативы обязаны:
- разрабатывать и
утверждать правила внутреннего контроля и программы его осуществления в целях
предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и
финансирования терроризма;
- назначать специальных
должностных лиц, ответственных за соблюдение правил внутреннего контроля и
реализацию программ его осуществления;
- сообщать в
Росфинмониторинг обо всех операциях, подлежащих обязательному контролю,
указанных в ст. 6 комментируемого Закона, о которых им стало известно в ходе
осуществляемой деятельности, а также об иных операциях с денежными средствами
или иным имуществом в соответствии с п. 3 ст. 7 Закона, в случае возникновения
подозрений, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования
терроризма;
- проходить обучение в
целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма в соответствии с Положением о требованиях к
подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными
средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма,
утвержденными Приказом Росфинмониторинга от 3 августа 2010 г. N 203.
Более подробно о
применении кредитными потребительскими кооперативами норм комментируемого Закона
см. информационное письмо Росфинмониторинга от 26 мая 2011 г. N 13.
14. Следующими в Перечне
содержатся микрофинансовые организации (абз. 14 ч. 1).
Основы правового
регулирования микрофинансовой деятельности регламентированы положениями
Федерального закона от 2 июля 2010 г. N 151-ФЗ "О микрофинансовой
деятельности и микрофинансовых организациях", в соответствии с которым
микрофинансовой деятельностью признается деятельность юридических лиц, имеющих
статус микрофинансовой организации, а также иных юридических лиц, имеющих право
на осуществление микрофинансовой деятельности по предоставлению микрозаймов
(микрофинансирование). Микрофинансовая организация согласно указанному Закону -
юридическое лицо, зарегистрированное в форме фонда, автономной некоммерческой
организации, учреждения (за исключением казенного учреждения), некоммерческого
партнерства, хозяйственного общества или товарищества, осуществляющее
микрофинансовую деятельность и внесенное в государственный реестр
микрофинансовых организаций в установленном порядке.
Отметим, что микрозаем -
заем, предоставляемый займодавцем заемщику на условиях, предусмотренных
договором займа, в сумме, не превышающей один миллион рублей.
15. Общества взаимного
страхования также внесены в Перечень (абз. 15 ч. 1 комментируемой статьи).
Согласно Федеральному закону от 29 ноября 2007 г. N 286-ФЗ "О взаимном
страховании" в целях взаимного страхования создается основанная на
членстве некоммерческая организация в форме общества взаимного страхования.
Взаимным страхованием является страхование имущественных интересов членов
общества на взаимной основе путем объединения в обществе взаимного страхования
необходимых для этого средств.
Общество взаимного
страхования имеет право на осуществление взаимного страхования с момента
получения лицензии на осуществление взаимного страхования в соответствии с Законом
РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в
Российской Федерации".
Объектами взаимного
страхования являются объекты имущественного страхования, то есть имущественные
интересы членов общества, связанные, в частности, с:
1) владением,
пользованием и распоряжением имуществом (страхование имущества);
2) риском наступления
ответственности за причинение вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, а
в случаях, предусмотренных законом, риском ответственности за нарушение
договора (страхование гражданской ответственности);
3) осуществлением
предпринимательской деятельности (страхование предпринимательских рисков).
16. К субъектам,
включенным в Перечень организаций, осуществляющих операции с денежными
средствами или иным имуществом, отнесены НПФ, имеющие лицензию на осуществление
деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию (абз. 16 ч. 1
комментируемой статьи).
Как уже было отмечено в комментарии
к абз. 9 ч. 1 комментируемой статьи, НПФ признается организация, исключительной
деятельностью которой является негосударственное пенсионное обеспечение, в том
числе досрочное негосударственное пенсионное обеспечение, и обязательное
пенсионное страхование (однако в абз. 9 ч. 1 речь идет не о самих НПФ, а об
управляющих компаниях НПФ). Такая деятельность осуществляется НПФ на основании
лицензии на осуществление деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному
страхованию.
НПФ вправе осуществлять
деятельность по негосударственному пенсионному обеспечению со дня, следующего
за днем принятия решения о предоставлении лицензии, а деятельность по
обязательному пенсионному страхованию со дня, следующего за днем внесения НПФ в
реестр НПФ - участников системы гарантирования прав застрахованных лиц.
Лицензия на
осуществление деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию
предоставляется Банком России без ограничения срока ее действия. Лицензия
предоставляется НПФ, созданным в результате их учреждения, а также фондам,
создаваемым в результате реорганизации.
17. С момента вступления
в силу Федерального закона от 28 июня 2013 г. N 134-ФЗ в Перечень организаций,
осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, включены
также операторы связи, имеющие право самостоятельно оказывать услуги подвижной
радиотелефонной связи (абз. 17 ч. 1).
Подвижная
радиотелефонная связь (мобильная радиосвязь) - способ связи, при котором доступ
к абонентским линиям осуществляется без использования кабеля, а связь с
абонентским устройством осуществляется по радиоканалу. Одним из видов мобильной
радиосвязи является сотовая связь, в основе которой лежит сотовая сеть.
Ключевая особенность заключается в том, что общая зона покрытия делится на
ячейки (соты), определяющиеся зонами покрытия отдельных базовых станций (БС).
Соты частично перекрываются и вместе образуют сеть. На идеальной (ровной и без
застройки) поверхности зона покрытия одной БС представляет собой круг, поэтому
составленная из них сеть имеет вид шестиугольных ячеек (сот). Сеть составляют
разнесенные в пространстве приемопередатчики, работающие в одном и том же
частотном диапазоне, и коммутирующее оборудование, позволяющее определять
текущее местоположение подвижных абонентов и обеспечивать непрерывность связи
при перемещении абонента из зоны действия одного приемопередатчика в зону действия
другого.
На территории Российской
Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами
связи на основании договора об оказании услуг связи, заключенного в
соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.
Правила оказания услуг связи утверждаются Правительством РФ (см., в частности, Постановление
Правительства РФ от 25 мая 2005 г. N 328 "Об утверждении Правил оказания
услуг подвижной связи").
В настоящее время
крупнейшими операторами подвижной радиотелефонной связи в России являются МТС
(ОАО "Мобильные ТелеСистемы"), МегаФон (ОАО "МегаФон") и
Билайн (ОАО "ВымпелКом").
Обратим внимание, что
закрепленный комментируемой статьей Перечень организаций, осуществляющих
операции с денежными средствами или иным имуществом, является исчерпывающим,
что, однако, не исключает возможности его неоднократной корректировки. И, как
показывает практика, с момента принятия Закона соответствующие изменения в
Перечень вносились более 5 раз.
Статья 6. Операции с денежными
средствами или иным имуществом, подлежащие обязательному контролю
1. В соответствии с п. 1
комментируемой статьи операция с денежными средствами или иным имуществом
подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна
или превышает 600000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте,
эквивалентной 600000 рублей, или превышает ее, а по своему характеру данная
операция относится к одному из следующих видов операций:
1) операции с денежными
средствами в наличной форме;
2) зачисление или
перевод на счет денежных средств, предоставление или получение кредита (займа),
операции с ценными бумагами в случае, если хотя бы одной из сторон является
физическое или юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место
жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое
(которая) не выполняет рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с
отмыванием денег (ФАТФ), либо если указанные операции проводятся с
использованием счета в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на
указанной территории);
3) операции по
банковским счетам (вкладам);
4) иные сделки с
движимым имуществом.
Таким образом, в п. 1
комментируемой статьи определены четыре основные группы операций с денежными
средствами и движимым имуществом, подлежащие обязательному контролю.
Первая группа операций
включает шесть видов операций с денежными средствами в наличной форме. Первыми
в списке таких операций упомянуты снятие со счета или зачисление на счет
юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не
обусловлено характером его хозяйственной деятельности.
Контроль за
осуществлением такой операции является обязательным, если она не обусловлена
характером деятельности юридического лица. Последний определяется либо по
учредительным документам юридического лица (п. 1 ст. 49 ГК РФ), либо
посредством реализации мер по идентификации клиента (Положение Банка России от
19 августа 2004 г. N 262-П "Об идентификации кредитными организациями
клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма") (см.
также письмо ЦБ РФ от 15 июля 2014 г. N 12-1-5/1636).
Покупка или продажа
наличной иностранной валюты физическим лицом подлежит обязательному контролю
как в случае непосредственно купли-продажи, так и в случае конверсии валюты,
когда денежные средства на счет клиента зачисляются в валюте одного
государства, а снимаются со счета в валюте другого государства. Фактически
данная операция прямо не указана в комментируемом Законе, однако, представляя
собой, по сути, куплю-продажу, подпадает под действие настоящего Закона.
Наиболее
распространенная схема уклонения от процедур обязательного контроля,
предусмотренных комментируемым Законом при покупке физическим лицом наличной
иностранной валюты, следующая:
1) кредитной организации
на имя физического лица открываются два банковских счета (депозитные счета либо
счета для расчетов с использованием банковских карт): в валюте Российской
Федерации и иностранной валюте;
2) на счет, открытый в
валюте Российской Федерации, вносятся (зачисляются) наличные денежные средства
в валюте Российской Федерации;
3) по поручению
физического лица находящиеся на счете денежные средства в валюте Российской
Федерации списываются в счет оплаты покупаемой им иностранной валюты;
4) приобретенная
иностранная валюта зачисляется на счет физического лица в иностранной валюте и
в последующем снимается физическим лицом с этого счета в наличной форме.
Такие операции
правомерно рассматривать в качестве операций, в отношении которых возникают
подозрения об их осуществлении в целях легализации (отмывания) доходов,
полученных преступным путем, или финансирования терроризма, и сведения о
которых подлежат направлению в уполномоченный орган.
В целях противодействия
легализации доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма,
в соответствии с Инструкцией ЦБ РФ от 16 сентября 2010 г. N 136-И "О
порядке осуществления уполномоченными банками (филиалами) отдельных видов
банковских операций с наличной иностранной валютой и операций с чеками (в том
числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной
валюте, с участием физических лиц" обменные пункты при осуществлении
операций с наличной валютой и чеками обязаны идентифицировать физическое лицо,
находящееся на обслуживании в обменном пункте, в соответствии с п. 1 ст. 7
комментируемого Закона.
Приобретение физическим
лицом ценных бумаг за наличный расчет подлежит обязательному контролю при
соблюдении двух условий:
1) операция
осуществляется за наличный расчет;
2) приобретаются ценные
бумаги, независимо от их вида и формы.
Наиболее
распространенными формами являются государственная облигация, облигация,
вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская
сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные
ценные бумаги (ст. 143 ГК РФ). Некоторые формы, такие как акция, например,
могут не иметь непосредственной материальной формы, а свидетельство об
обладании ими может носить информационный характер.
Много вопросов на
практике возникало при совершении операций по приобретению физическим лицом за
наличный расчет дорожных чеков, номинальная стоимость которых указана в
иностранной валюте, на сумму, равную или превышающую 600000 рублей, либо равную
сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600000 рублей, или превышающую ее. В
информационном письме ЦБ РФ от 26 марта 2007 г. N 11 "Обобщение практики
применения Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" и
принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России" указывается,
что поскольку действующее законодательство Российской Федерации не относит
дорожный чек к ценным бумагам, операция по приобретению физическим лицом
дорожных чеков за наличный расчет не относится к операциям, подлежащим
обязательному контролю в соответствии с комментируемым Законом.
Другим спорным моментом
являлся вопрос о том, подпадают ли под систему обязательного контроля, предусмотренного
комментируемым Законом, операции по приобретению физическими лицами у кредитной
организации за наличный расчет векселей, выдаваемых самой кредитной
организацией.
Согласно информационному
письму Департамента валютного регулирования и валютного контроля ЦБР от 15 июня
2004 г. N 6 "Обобщение практики применения Федерального закона "О
противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма", если в случае выдачи кредитной организацией
собственных векселей физическое лицо приобретает их за наличный расчет и сумма,
на которую совершается эта операция, соответствует сумме, указанной в п. 1 ст.
6 комментируемого Закона, то данная операция подлежит обязательному контролю и
сведения о ней должны быть направлены в уполномоченный орган.
В письме ЦБ РФ от 21
января 2005 г. N 12-Т "Методические рекомендации по усилению контроля за
операциями покупки физическими лицами ценных бумаг за наличный расчет и
купли-продажи наличной иностранной валюты" указана одна из схем,
используемая при приобретении физическими лицами ценных бумаг с целью
уклониться от процедур обязательного контроля, предусмотренных комментируемым Законом.
Она выглядит следующим образом:
1) в целях совершения
операции по приобретению ценных бумаг физическое лицо открывает банковский счет
(депозитный счет либо счет для расчетов с использованием банковских карт);
2) вносит на него
наличные денежные средства;
3) за счет указанных
средств приобретает ценные бумаги.
Также предусматриваются
следующие операции с денежными средствами в наличной форме:
1) получение физическим
лицом денежных средств по чеку на предъявителя, выданному нерезидентом;
2) обмен банкнот одного
достоинства на банкноты другого достоинства;
3) внесение физическим
лицом в уставный (складочный) капитал организации денежных средств в наличной
форме.
В последнем случае
совершением операции в наличной форме следует считать также зачисление наличных
денежных средств на счет физического лица с дальнейшим их безналичным переводом
на счет соответствующего юридического лица.
Следует обратить
внимание на то, что изменение подп. 2 Федеральным законом от 23 июля 2010 г. N
176-ФЗ (разработан по поручению Правительства РФ N ВП-П13-6722 от 10 ноября
2008 г. для приведения национального законодательства и правоприменительной
практики в соответствие с 40 Рекомендациями и 9 Специальными рекомендациями
ФАТФ, признанными универсальными стандартами в сфере противодействия
легализации преступных доходов и финансирования терроризма) установило один из
признаков обязательного контроля над операциями - причастность какой-либо из
сторон договора кредита или займа (операции с ценными бумагами) к странам,
которые не выполняют рекомендации ФАТФ (вторая группа операций). Перечень таких
государств (территорий) определяется в порядке, устанавливаемом Правительством
РФ с учетом документов, издаваемых Группой разработки финансовых мер борьбы с
отмыванием денег (ФАТФ), и подлежит опубликованию. В данной связи отметим, что
согласно Постановлению Правительства РФ от 26 марта 2003 г. N 173 "О
порядке определения и опубликования перечня государств (территорий), которые не
выполняют рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием
денег (ФАТФ)" Росфинмониторинг по согласованию с Министерством иностранных
дел РФ, Министерством внутренних дел РФ, Федеральной службой безопасности РФ и
Службой внешней разведки РФ с учетом документов ФАТФ определяет перечень
государств (территорий), которые не выполняют рекомендации указанной Группы.
Операции по банковским
счетам (вкладам) (третья группа операций) выделяются из общего числа операций
по нескольким основаниям, главным из которых является доступность денежных
средств для третьих лиц. В данном случае речь идет либо о размещении денежных
средств на существующем вкладе (депозите) с возможностью их получения
предъявителем соответствующих документов, либо об открытии вклада (депозита) с
размещением в него денежных средств в наличной форме в пользу третьих лиц.
Кроме того, предусматривается перевод денежных средств за границу на счет
(вклад), открытый на анонимного владельца, и поступление денежных средств из-за
границы со счета (вклада), открытого на анонимного владельца. Все три случая
позволяют обналичивать денежные средства, не компрометируя истинного их
собственника. В связи с этим и устанавливается обязательный контроль за
подобными операциями.
Особую разновидность
операций по банковским счетам (вкладам) составляют зачисление денежных средств
на счет (вклад) или списание денежных средств со счета (вклада) юридического
лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его
регистрации, либо зачисление денежных средств на счет (вклад) или списание
денежных средств со счета (вклада) юридического лица в случае, если операции по
указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия.
К четвертой группе
операций, подлежащих обязательному контролю, отнесены следующие сделки с
движимым имуществом:
- помещение драгоценных
металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий или
иных ценностей в ломбард;
- выплата физическому
лицу страхового возмещения или получение от него страховой премии по
страхованию жизни или иным видам накопительного страхования и пенсионного
обеспечения;
- получение или
предоставление имущества по договору финансовой аренды (лизинга);
- переводы денежных
средств, осуществляемые некредитными организациями по поручению клиента;
- скупка, купля-продажа
драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома
таких изделий;
- получение денежных
средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных
основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплата денежных
средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх;
- предоставление
юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, беспроцентных
займов физическим лицам и (или) другим юридическим лицам, а также получение
такого займа.
2. В п. п. 1.1 - 1.3
комментируемой статьи содержатся дополнительные основания для отнесения
соответствующих операций с денежными средствами или иным имуществом, к
категории операций, подлежащих обязательному контролю. В данном случае речь
идет о трех группах:
1) сделка с недвижимым
имуществом, результатом совершения которой является переход права собственности
на такое недвижимое имущество, подлежит обязательному контролю, если сумма, на
которую она совершается, равна или превышает 3 миллиона рублей либо равна сумме
в иностранной валюте, эквивалентной 3 миллионам рублей, или превышает ее (см.
Методические рекомендации по выявлению и представлению сведений о сделках с
недвижимым имуществом, подлежащих обязательному контролю (группа кодов 80)
(утв. Протоколом Комитета Ассоциации российских банков по вопросам ПОД/ФТ и
комплаенс рискам от 23 ноября 2011 г. N 26; информационное письмо Федеральной
службы по финансовому мониторингу от 2 августа 2013 г. N 30 "О разъяснении
отдельных вопросов по предоставлению сведений о сделках с недвижимым
имуществом, подлежащих обязательному контролю, субъектами Федерального закона
от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма", не являющимися
кредитными организациями");
2) операция по получению
некоммерческой организацией денежных средств и (или) иного имущества от
иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранных
граждан и лиц без гражданства, а равно по расходованию денежных средств и (или)
иного имущества указанной организацией подлежит обязательному контролю, если
сумма, на которую совершается данная операция, равна или превышает 100000
рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 100000 рублей, или
превышает ее;
3) операция по
зачислению денежных средств на счет (вклад), покрытый (депонированный)
аккредитив или списанию денежных средств со счета (вклада), покрытого
(депонированного) аккредитива хозяйственных обществ, имеющих стратегическое
значение для оборонно-промышленного комплекса и безопасности Российской
Федерации, а также обществ, находящихся под их прямым или косвенным контролем,
указанных в ст. 1 Федерального закона от 21 июля 2014 г. N 213-ФЗ "Об
открытии банковских счетов и аккредитивов, о заключении договоров банковского
вклада хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение для
оборонно-промышленного комплекса и безопасности Российской Федерации, и
внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации",
подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую совершается такая
операция, равна или превышает 50 миллионов рублей либо равна сумме в
иностранной валюте, эквивалентной 50 миллионам рублей, или превышает ее.
Организации,
осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом, уведомляют
уполномоченный орган о каждом открытии счетов, покрытых (депонированных)
аккредитивов, заключении договоров банковского счета, договоров банковского вклада
(депозита), приобретении ценных бумаг обществами, указанными в абзаце первом
настоящего пункта, в порядке, установленном Банком России по согласованию с
уполномоченным органом.
3. Согласно п. 2
комментируемой статьи одним из оснований, предусматривающих проведение
обязательного контроля в рамках исполнения норм комментируемого Закона,
является осуществление операций с денежными средствами или иным имуществом,
если хотя бы одной из сторон таких операций является:
- организация или
физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном Законом
порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или
терроризму, либо
- юридическое лицо,
прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких
организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от
имени или по указанию таких организации или лица.
Порядок определения и
доведения до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными
средствами или иным имуществом, перечня таких организаций и лиц устанавливается
Правительством РФ. При этом сведения об организациях и лицах, включенных в
указанный перечень, подлежат размещению в сети Интернет на официальном сайте
уполномоченного органа и опубликованию в официальных периодических изданиях,
определенных Правительством РФ (см. об этом подробнее Постановление
Правительства РФ от 18 января 2003 г. N 27 "Об утверждении Положения о
порядке определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых
имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или
терроризму, и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих
операции с денежными средствами или иным имуществом").
Обратим внимание, что
основания для включения организации или физического лица в указанный выше
перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об
их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, регламентирован
нормами п. 2.1 комментируемой статьи. В п. 2.2, в свою очередь, содержится
перечень оснований для исключения организации или физического лица из перечня
организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их
причастности к экстремистской деятельности или терроризму.
Нормы п. п. 2.2 и 2.3
комментируемой статьи содержат положения, конкретизирующие ряд аспектов,
затрагивающих вопросы отнесения организаций и физических лиц к перечню
организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их
причастности к экстремистской деятельности или терроризму.
4. В п. 3 комментируемой
статьи обозначено, что если операция с денежными средствами или иным имуществом
осуществляется в иностранной валюте, ее размер в российских рублях определяется
по официальному курсу Центрального банка Российской Федерации, действующему на
дату совершения такой операции.
Согласно Положению Банка
России от 18 апреля 2006 г. N 286-П Банк России устанавливает официальные курсы
иностранных валют по отношению к рублю ежедневно (по рабочим дням) или
ежемесячно. Информация об официальных курсах иностранных валют по отношению к
рублю размещается в день их установления в сети Интернет (www.cbr.ru).
5. Сведения обо всех
операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному
контролю, представляются непосредственно в уполномоченный орган
(Росфинмониторинг) организациями, осуществляющими операции с денежными
средствами или иным имуществом.
Более подробно о
регламентации указанных положений комментируемой статьи см.:
- Приказ Федеральной
службы по финансовому мониторингу от 5 октября 2009 г. N 245 "Об
утверждении Инструкции о представлении в Федеральную службу по финансовому
мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 7 августа 2001
года N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма";
- Положение Банка России
от 29 августа 2008 г. N 321-П "О порядке представления кредитными
организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным
законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма";
- указание Генеральной
прокуратуры РФ от 5 декабря 2007 г. N 193/27 "О порядке направления в
Федеральную службу по финансовому мониторингу сведений по вопросам
противодействия финансированию экстремистской и террористической
деятельности".
Статья 7. Права и обязанности
организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом
1. В ст. 7 комментируемого Закона
закреплены права и обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными
средствами или иным имуществом. Стоит отметить, что законодатель уделяет особое
внимание ограничениям. Причем несоблюдение возложенных обязанностей может
повлечь за собой применение различных мер гражданско-правовой,
уголовно-правовой и административной ответственности.
Итак, с 21 октября 2014
г. (момента вступления в силу изменений, внесенных Федеральным законом от 21
июля 2014 г. N 218-ФЗ) согласно п. 1 комментируемой статьи в отношении
организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным
имуществом, установлены следующие обязанности:
1) до приема на
обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя,
за исключением случаев, установленных п. п. 1.1, 1.2 и 1.4 комментируемой
статьи, установив следующие сведения (см. Положение о требованиях к
идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени
(уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания)
доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, утвержденное
Приказом Росфинмониторинга от 17 февраля 2011 г. N 59):
а) в отношении
физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из
закона или национального обычая, см. ст. 23 Федерального закона от 10 декабря
2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле"),
гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность,
данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина
или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации,
адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный
номер налогоплательщика (при его наличии), а в случаях, предусмотренных п. п.
1.11 и 1.12 комментируемой статьи, фамилию, имя, а также отчество (если иное не
вытекает из закона или национального обычая), серию и номер документа,
удостоверяющего личность, а также иную информацию, позволяющую подтвердить
указанные сведения (см. приложение N 10 к Положению Банка России от 29 августа
2008 г. N 321-П);
б) в отношении
юридических лиц - наименование, идентификационный номер налогоплательщика или
код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место
государственной регистрации и адрес местонахождения;
2) при приеме на
обслуживание и обслуживании клиентов - юридических лиц получать информацию о
целях установления и предполагаемом характере их деловых отношений с данной
организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным
имуществом, а также на регулярной основе принимать обоснованные и доступные в
сложившихся обстоятельствах меры по определению целей финансово-хозяйственной
деятельности, финансового положения и деловой репутации клиентов;
3) принимать
обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации
бенефициарных владельцев, в том числе по установлению в отношении их
соответствующих сведений. Идентификация бенефициарных владельцев не проводится
(за исключением случаев направления уполномоченным органом соответствующего
запроса) в случае принятия на обслуживание клиентов, являющихся:
- органами
государственной власти, иными государственными органами, органами местного
самоуправления, учреждениями, находящимися в их ведении, государственными
внебюджетными фондами, государственными корпорациями или организациями, в
которых Российская Федерация, субъекты РФ либо муниципальные образования имеют
более 50% акций (долей) в капитале;
- международными
организациями, иностранными государствами или административно-территориальными
единицами иностранных государств, обладающими самостоятельной
правоспособностью;
- эмитентами ценных
бумаг, допущенных к организованным торгам, которые раскрывают информацию в
соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (см.
Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных
бумаг").
Если в результате
принятия предусмотренных комментируемым Законом мер по идентификации
бенефициарных владельцев бенефициарный владелец не выявлен, бенефициарным
владельцем может быть признан единоличный исполнительный орган клиента;
4) обновлять информацию
о клиентах, представителях клиентов, выгодоприобретателях и бенефициарных
владельцах не реже одного раза в год, а в случае возникновения сомнений в
достоверности и точности ранее полученной информации - в течение семи рабочих
дней, следующих за днем возникновения таких сомнений;
5) документально
фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее трех рабочих дней,
следующих за днем совершения операции, следующие сведения по подлежащим
обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом,
совершаемым их клиентами:
- вид операции и
основания ее совершения;
- дату совершения
операции с денежными средствами или иным имуществом, а также сумму, на которую
она совершена;
- сведения, необходимые
для идентификации физического лица, совершающего операцию с денежными
средствами или иным имуществом (данные паспорта или другого документа,
удостоверяющего личность), данные миграционной карты, документа,
подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на
пребывание (проживание) в Российской Федерации, идентификационный номер
налогоплательщика (при его наличии), адрес его места жительства или места
пребывания;
- наименование,
идентификационный номер налогоплательщика, государственный регистрационный
номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения юридического
лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом;
- сведения, необходимые
для идентификации физического или юридического лица, по поручению и от имени
которого совершается операция с денежными средствами или иным имуществом,
данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина
или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации,
идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места
жительства или местонахождения соответственно физического или юридического
лица;
- сведения, необходимые
для идентификации представителя физического или юридического лица, поверенного,
агента, комиссионера, доверительного управляющего, совершающего операцию с
денежными средствами или иным имуществом от имени, или в интересах, или за счет
другого лица в силу полномочия, основанного на доверенности, договоре, законе
либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного
самоуправления, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право
иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в
Российской Федерации, идентификационный номер налогоплательщика (при его
наличии), адрес места жительства или местонахождения соответственно
представителя физического или юридического лица;
- сведения, необходимые
для идентификации получателя по операции с денежными средствами или иным
имуществом и (или) его представителя, в том числе данные миграционной карты и
документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без
гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации,
идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места
жительства или местонахождения получателя и (или) его представителя, если это
предусмотрено правилами совершения соответствующей операции;
6) предоставлять в
уполномоченный орган по его запросу имеющуюся у организации, осуществляющей
операции с денежными средствами или иным имуществом, информацию об операциях
клиентов и о бенефициарных владельцах клиентов, объем, характер и порядок
предоставления которой определяются в порядке, установленном Правительством РФ,
а кредитные организации также предоставлять информацию о движении средств по
счетам (вкладам) своих клиентов в порядке, установленном Центральным банком
Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом. Порядок
направления уполномоченным органом запросов определяется Правительством РФ (см.
Постановление Правительства РФ от 19 марта 2014 г. N 209 "Об утверждении
Положения о представлении информации в Федеральную службу по финансовому
мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или
иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями и направлении Федеральной
службой по финансовому мониторингу запросов в организации, осуществляющие
операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальным
предпринимателям"; Приказ Федеральной службы по финансовому мониторингу от
5 октября 2009 г. N 245 "Об утверждении Инструкции о представлении в
Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной
Федеральным законом от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ "О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма").
Уполномоченный орган не
вправе запрашивать документы и информацию по операциям, совершенным до
вступления в силу комментируемого Закона, за исключением документов и
информации, которые представляются на основании соответствующего международного
договора Российской Федерации;
7) применять меры по
замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества, за
исключением случаев, установленных п. 2.4 ст. 6 Закона, незамедлительно, но не
позднее одного рабочего дня со дня размещения в сети Интернет на официальном
сайте уполномоченного органа информации о включении организации или физического
лица в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются
сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму. Либо
со дня размещения в сети Интернет на официальном сайте уполномоченного органа
решения о применении мер по замораживанию (блокированию) денежных средств или
иного имущества, принадлежащих организации или физическому лицу, в отношении
которых имеются достаточные основания подозревать их причастность к
террористической деятельности (в том числе к финансированию терроризма) при
отсутствии оснований для включения в указанный перечень, незамедлительно
проинформировав о принятых мерах уполномоченный орган в порядке, установленном
Правительством РФ. Для кредитных организаций, профессиональных участников рынка
ценных бумаг, страховых организаций (за исключением страховых медицинских
организаций, осуществляющих деятельность исключительно в сфере обязательного
медицинского страхования), страховых брокеров, управляющих компаний
инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных
пенсионных фондов, кредитных потребительских кооперативов, в том числе
сельскохозяйственных кредитных потребительских кооперативов, микрофинансовых
организаций, обществ взаимного страхования, негосударственных пенсионных
фондов, ломбардов - в порядке, установленном Центральным банком Российской
Федерации по согласованию с уполномоченным органом (см. указание Банка России
от 19 сентября 2013 г. N 3063-У "О порядке информирования кредитными
организациями уполномоченного органа о принятых мерах по замораживанию
(блокированию) денежных средств или иного имущества организаций и физических
лиц и о результатах проверки наличия среди своих клиентов организаций и
физических лиц, в отношении которых применены либо должны применяться меры по
замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества");
8) не реже чем один раз
в три месяца проверять наличие среди своих клиентов организаций и физических
лиц, в отношении которых применены либо должны применяться меры по
замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества, и
информировать о результатах такой проверки уполномоченный орган в порядке,
установленном Правительством РФ. Для кредитных организаций, профессиональных
участников рынка ценных бумаг, страховых организаций (за исключением страховых
медицинских организаций, осуществляющих деятельность исключительно в сфере
обязательного медицинского страхования), страховых брокеров, управляющих
компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и
негосударственных пенсионных фондов, кредитных потребительских кооперативов, в
том числе сельскохозяйственных кредитных потребительских кооперативов,
микрофинансовых организаций, обществ взаимного страхования, негосударственных
пенсионных фондов, ломбардов - в порядке, установленном Центральным банком
Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом.
Организации,
осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в
целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным
путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля,
назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил
внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в
указанных целях (см. об этом подробнее положения п. 2 комментируемой статьи). В
случае если у работников организации, осуществляющей операции с денежными
средствами или иным имуществом, на основании реализации указанных правил
внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо операции
осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным
путем, или финансирования терроризма, эта организация не позднее трех рабочих
дней, следующих за днем выявления таких операций, обязана направлять в
уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от того, относятся
или не относятся они к операциям, предусмотренным ст. 6 Закона (см. п. 3
комментируемой статьи). О порядке представления кредитными организациями в
уполномоченный орган сведений о случаях отказа от заключения договора
банковского счета (вклада) с клиентом, отказа от выполнения распоряжения
клиента о совершении операции и о случаях расторжения договора банковского
счета (вклада) с клиентом по инициативе кредитной организации см. указание
Банка России от 23 августа 2013 г. N 3041-У.
Организации,
осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны
уделять повышенное внимание любым операциям с денежными средствами или иным
имуществом, осуществляемым физическими или юридическими лицами, указанными в подп.
2 п. 1 ст. 6 Закона, либо с их участием, либо от их имени или в их интересах, а
равно с использованием банковского счета, указанного в подп. 2 п. 1 ст. 6
Закона.
Согласно п. 5.3
комментируемой статьи в случае, если государство (территория), в котором (на
которой) расположены филиалы и представительства, а также дочерние организации
организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным
имуществом, препятствует реализации указанными филиалами, представительствами и
дочерними организациями комментируемого Закона либо его отдельных положений,
организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным
имуществом, обязаны направлять в уполномоченный орган, а также в надзорный
орган в соответствующей сфере деятельности сведения об указанных фактах (см.
информационное письмо Федеральной службы по финансовому мониторингу от 26
января 2011 г. N 9 "О применении пункта 5.3 статьи 7 Федерального закона
от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма").
Отдельного внимания в
рамках комментируемой статьи заслуживают обязанности кредитных организаций,
профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний
инвестиционных фондов, паевых инвестиционных и негосударственных пенсионных
фондов. Так, согласно п. 1.10 комментируемой статьи обозначенные субъекты
обязаны сообщать Банку России в установленном им порядке информацию о лицах,
которым поручено проведение идентификации или упрощенной идентификации.
Кредитные организации в
соответствии с п. 5.1 комментируемой статьи обязаны предпринимать меры,
направленные на предотвращение установления отношений с банками-нерезидентами,
в отношении которых имеется информация, что их счета используются банками, не
имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих
органов управления.
Кредитные организации,
профессиональные участники рынка ценных бумаг, страховые организации (за
исключением страховых медицинских организаций, осуществляющих деятельность
исключительно в сфере обязательного медицинского страхования), страховые
брокеры, управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных
фондов и негосударственных пенсионных фондов, кредитные потребительские
кооперативы, в том числе сельскохозяйственные кредитные потребительские
кооперативы, микрофинансовые организации, общества взаимного страхования,
негосударственные пенсионные фонды, ломбарды обязаны документально фиксировать
и представлять в уполномоченный орган сведения обо всех случаях отказа по
основаниям, указанным в настоящей статье, от проведения операций, а кредитные
организации - и (или) от заключения договоров с клиентами и (или) выполнения
распоряжений клиентов о совершении операций, а также обо всех случаях
расторжения договоров с клиентами по инициативе кредитной организации в срок не
позднее рабочего дня, следующего за днем совершения указанных действий, в
порядке, установленном Центральным банком Российской Федерации по согласованию
с уполномоченным органом (см. п. 13 комментируемой статьи).
В п. 14 зафиксировано,
что клиенты обязаны предоставлять организациям, осуществляющим операции с
денежными средствами или иным имуществом, информацию, необходимую для
исполнения указанными организациями требований настоящего Закона, включая
информацию о своих выгодоприобретателях и бенефициарных владельцах.
Лица, которым поручено
проведение идентификации или упрощенной идентификации в соответствии с п. п.
1.5 и 1.5-1 комментируемой статьи, должны передавать кредитной организации,
профессиональному участнику рынка ценных бумаг, управляющей компании
инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного
пенсионного фонда в полном объеме сведения, полученные при проведении
идентификации или упрощенной идентификации, в порядке, предусмотренном
договором, незамедлительно, но не позднее трех рабочих дней со дня получения
лицом, которое проводило идентификацию, таких сведений (п. 1.9 комментируемой
статьи).
2.
Комментируемая статья закрепляет следующие права обозначенных в ней субъектов:
1) кредитная организация
вправе поручать на основании договора, в том числе многостороннего (включая
правила платежной системы), другой кредитной организации, организации
федеральной почтовой связи, банковскому платежному агенту, оператору связи,
имеющему право самостоятельно оказывать услуги подвижной радиотелефонной связи,
удостоверяющему центру, аккредитованному в порядке, установленном Федеральным законом
от 6 апреля 2011 г. N 63-ФЗ "Об электронной подписи", проведение
идентификации или упрощенной идентификации клиента - физического лица в целях
осуществления перевода денежных средств без открытия банковского счета, в том
числе электронных денежных средств, а также предоставления указанному клиенту -
физическому лицу электронного средства платежа (п. 1.5 комментируемой статьи);
2) профессиональные
участники рынка ценных бумаг, управляющие компании инвестиционных фондов,
паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов вправе на
основании договора поручать кредитной организации проведение идентификации
клиента - физического лица, представителя клиента, выгодоприобретателя и
бенефициарного владельца (п. 1.5-1 комментируемой статьи);
3) кредитные
организации, профессиональные участники рынка ценных бумаг, управляющие
компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и
негосударственных пенсионных фондов вправе не проводить идентификацию
выгодоприобретателя, если клиент является (п. 1.14 комментируемой статьи):
- кредитной
организацией;
- профессиональным
участником рынка ценных бумаг;
- управляющей компанией
инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда.
Однако здесь следует
учитывать, что данное право не может быть применимо, если у кредитной
организации или профессионального участника рынка ценных бумаг либо у
управляющей компании инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и
негосударственного пенсионного фонда в отношении клиента, указанного в
настоящем пункте, или в отношении операции с денежными средствами или иным
имуществом этого клиента возникают подозрения в том, что они связаны с
легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или
финансированием терроризма;
4) кредитные организации
вправе (п. 5.2 комментируемой статьи):
- отказаться от
заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим
лицом в соответствии с правилами внутреннего контроля кредитной организации в
случае наличия подозрений о том, что целью заключения такого договора является
совершение операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных
преступным путем, или финансирования терроризма;
- расторгнуть договор
банковского счета (вклада) с клиентом в случае принятия в течение календарного
года двух и более решений об отказе в выполнении распоряжения клиента о
совершении операции на основании п. 11 комментируемой статьи;
5) при проведении
идентификации клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя,
бенефициарного владельца, обновлении информации о них организации,
осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, вправе
требовать представления клиентом, представителем клиента и получать от клиента,
представителя клиента документы, удостоверяющие личность, учредительные документы,
документы о государственной регистрации юридического лица (индивидуального
предпринимателя) (п. 5.4 комментируемой статьи);
6) организации,
осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, вправе
отказать в выполнении распоряжения клиента о совершении операции, за
исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет
физического или юридического лица, по которой не представлены документы,
необходимые для фиксирования информации в соответствии с положениями настоящего
Закона, а также в случае, если в результате реализации правил внутреннего
контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма у работников организации,
осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают
подозрения, что операция совершается в целях легализации (отмывания) доходов,
полученных преступным путем, или финансирования терроризма (п. 11
комментируемой статьи).
3. Положениями п. п. 1.1
- 1.4 комментируемой статьи регламентированы случаи, когда идентификация
клиента - физического лица в целях настоящего Закона не проводится:
1) при осуществлении
организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным
имуществом, операций по приему от клиентов - физических лиц платежей, страховых
премий, если их сумма не превышает 15000 рублей либо сумму в иностранной
валюте, эквивалентную 15000 рублей (за исключением случая, когда у работников
организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным
имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях
легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или
финансирования терроризма);
2) при осуществлении
физическим лицом операции по покупке или продаже наличной иностранной валюты на
сумму, не превышающую 15000 рублей либо не превышающую сумму в иностранной
валюте, эквивалентную 15000 рублей (за исключением случая, когда у работников
организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным
имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях
легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или
финансирования терроризма) (об идентификации личности при купле-продаже
иностранной валюты см. Положение Банка России от 19 августа 2004 г. N 262-П);
3) при осуществлении кредитными
организациями, в том числе с привлечением банковских платежных агентов,
перевода денежных средств без открытия банковского счета, в том числе
электронных денежных средств, в пользу юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей в целях оплаты реализуемых товаров, выполняемых работ,
оказываемых услуг, использования результатов интеллектуальной деятельности или
средств индивидуализации, в пользу органов государственной власти и органов
местного самоуправления, учреждений, находящихся в их ведении, получающих
денежные средства плательщика в рамках выполнения ими функций, установленных
законодательством Российской Федерации, а также при предоставлении клиентом -
физическим лицом кредитной организации денежных средств в целях увеличения
остатка электронных денежных средств, если сумма денежных средств не превышает
15000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15000 рублей, за
исключением случаев, если получателем переводимых денежных средств является
физическое лицо, некоммерческая организация (кроме религиозных и
благотворительных организаций, зарегистрированных в установленном порядке,
товариществ собственников недвижимости (жилья), жилищных, жилищно-строительных
кооперативов или иных специализированных потребительских кооперативов, региональных
операторов, созданных в организационно-правовой форме фонда в соответствии с
Жилищным кодексом Российской Федерации) либо организация, созданная за
пределами территории Российской Федерации, а также если у работников кредитной
организации, банковских платежных агентов возникают подозрения, что указанная
операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных
преступным путем, или финансирования терроризма.
Следует учесть, что при
осуществлении кредитными организациями, в том числе с привлечением банковских
платежных агентов, перевода денежных средств без открытия банковского счета, в
том числе электронных денежных средств, в целях оплаты товаров (работ, услуг),
включенных в перечень товаров (работ, услуг), определенный Правительством РФ, в
оплату которых платежный агент не вправе принимать платежи физических лиц,
идентификация клиента - физического лица проводится независимо от суммы
перевода.
Также обратим внимание,
что в п. 1.14 комментируемой статьи содержатся положения, позволяющие в
определенных случаях не проводить идентификацию выгодоприобретателя.
4. Пунктами 1.11, 1.12, 1.13
комментируемой статьи регламентированы случаи и порядок проведения упрощенной
идентификации.
Упрощенная идентификация
клиента - физического лица проводится только при одновременном наличии
следующих условий:
- операция не подлежит
обязательному контролю в соответствии со ст. 6 Закона и в отношении клиента -
физического лица отсутствуют полученные в установленном в соответствии с Законом
порядке сведения о его причастности к экстремистской деятельности или
терроризму;
- у работников
организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным
имуществом, отсутствуют подозрения в том, что целью клиента - физического лица
является совершение операций в целях легализации (отмывания) доходов,
полученных преступным путем, или финансирования терроризма;
- операция не имеет
запутанного или необычного характера, свидетельствующего об отсутствии
очевидного экономического смысла или очевидной законной цели, и совершение
указанной операции не дает оснований полагать, что целью ее осуществления
является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных Законом.
В случае возникновения
сомнений в достоверности сведений, представленных клиентом - физическим лицом в
рамках проведения упрощенной идентификации, а равно в случае возникновения
подозрений в том, что операция осуществляется в целях легализации (отмывания)
доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма,
организация, осуществляющая операции с денежными средствами или иным
имуществом, обязана провести идентификацию указанного клиента в порядке,
определенном п. 1 комментируемой статьи.
При предоставлении
клиенту - физическому лицу электронного средства платежа упрощенная
идентификация клиента - физического лица проводится одним из следующих
способов:
1) посредством личного
представления клиентом - физическим лицом оригиналов документов и (или)
надлежащим образом заверенных копий документов;
2) посредством
направления клиентом - физическим лицом кредитной организации, в том числе в
электронном виде, следующих сведений о себе: фамилии, имени, отчества (если
иное не вытекает из закона или национального обычая), серии и номера документа,
удостоверяющего личность, страхового номера индивидуального лицевого счета
застрахованного лица в системе персонифицированного учета Пенсионного фонда
Российской Федерации, и (или) идентификационного номера налогоплательщика, и
(или) номера полиса обязательного медицинского страхования застрахованного
лица, а также абонентского номера клиента - физического лица, пользующегося
услугами подвижной радиотелефонной связи;
3) посредством
прохождения клиентом - физическим лицом авторизации в единой системе
идентификации и аутентификации при использовании усиленной квалифицированной
электронной подписи или простой электронной подписи, при условии что при выдаче
ключа простой электронной подписи личность физического лица установлена при
личном приеме, с указанием следующих сведений о себе: фамилии, имени, отчества
(если иное не вытекает из закона или национального обычая), страхового номера
индивидуального лицевого счета застрахованного лица в системе
персонифицированного учета Пенсионного фонда Российской Федерации.
В случае получения, в
том числе с использованием единой системы межведомственного электронного
взаимодействия, из информационных систем органов государственной власти,
Пенсионного фонда Российской Федерации, Федерального фонда обязательного
медицинского страхования и (или) государственной информационной системы,
определенной Правительством Российской Федерации, подтверждения совпадения
сведений, указанных в подп. 2 п. 1.12 комментируемой статьи, со сведениями в
указанных информационных системах, а также при подтверждении клиентом -
физическим лицом получения на указанный им абонентский номер подвижной
радиотелефонной связи информации, обеспечивающей использование электронного
средства платежа, клиент - физическое лицо считается прошедшим процедуру
упрощенной идентификации в целях осуществления перевода денежных средств без
открытия банковского счета, в том числе электронных денежных средств, а также
предоставления указанному клиенту - физическому лицу электронного средства
платежа.
5. Пунктами 10 и 12
комментируемой статьи регламентированы случаи и порядок приостановления
соответствующими организациями операций с денежными средствами или иным
имуществом.
Так, в частности,
организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным
имуществом, приостанавливают соответствующую операцию, за исключением операций
по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или
юридического лица, на пять рабочих дней со дня, когда распоряжение клиента о ее
осуществлении должно быть выполнено, в случае если хотя бы одной из сторон
является:
- юридическое лицо,
прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем организации
или физического лица, в отношении которых применены меры по замораживанию
(блокированию) денежных средств или иного имущества в соответствии с подп. 6 п.
1 комментируемой статьи, либо физическое или юридическое лицо, действующее от
имени или по указанию таких организации или лица;
- физическое лицо, осуществляющее
операцию с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с подп. 3 п.
2.4 ст. 6 Закона.
Организации,
осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом,
незамедлительно представляют информацию о приостановленных операциях в
уполномоченный орган.
При неполучении в
течение срока, на который была приостановлена операция, постановления
уполномоченного органа о приостановлении соответствующей операции на
дополнительный срок на основании ч. 3 ст. 8 Закона организации, осуществляющие
операции с денежными средствами или иным имуществом, осуществляют операцию с
денежными средствами или иным имуществом по распоряжению клиента, если в
соответствии с законодательством Российской Федерации не принято иное решение,
ограничивающее осуществление такой операции.
Следует учесть, что
приостановление операций на указанных условиях, а также отказ от выполнения
операций в соответствии с п. 11 комментируемой статьи не являются основанием
для возникновения гражданско-правовой ответственности организаций,
осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, за
нарушение условий соответствующих договоров.
6. Что касается условий
ответственности и запретов, регламентированных в рамках комментируемой статьи,
то здесь можно отметить следующее:
1) кредитные
организации, организации федеральной почтовой связи, операторы связи, имеющие
право самостоятельно оказывать услуги подвижной радиотелефонной связи,
удостоверяющий центр, аккредитованный в порядке, установленном Федеральным законом
от 6 апреля 2011 г. N 63-ФЗ "Об электронной подписи", которым
поручено проведение идентификации или упрощенной идентификации, несут
ответственность за несоблюдение установленных требований по идентификации или
упрощенной идентификации в соответствии с Законом и иными федеральными
законами. Банковские платежные агенты несут ответственность за несоблюдение
установленных требований по идентификации или упрощенной идентификации в
соответствии с договором, заключенным с кредитной организацией (см. п. 1.7
комментируемой статьи);
2) в случае несоблюдения
установленных требований по идентификации или упрощенной идентификации лицо,
которому в соответствии с п. п. 1.5 и 1.5-1 комментируемой статьи было поручено
проведение идентификации или упрощенной идентификации, несет ответственность в
соответствии с договором, заключенным с кредитной организацией,
профессиональным участником рынка ценных бумаг, управляющей компанией
инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного
пенсионного фонда, включая взыскание неустойки (штрафа, пеней). Несоблюдение
установленных требований по идентификации или упрощенной идентификации также
может являться основанием для одностороннего отказа от исполнения договора
кредитной организацией, профессиональным участником рынка ценных бумаг,
управляющей компанией инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и
негосударственного пенсионного фонда с лицом, которому поручено проведение
идентификации или упрощенной идентификации (см. п. 1.8 комментируемой статьи);
3) в случае, указанном в
п. п. 1.5 и 1.5-1 комментируемой статьи, организация, поручившая проведение
идентификации или упрощенной идентификации, несет ответственность за соблюдение
требований по идентификации или упрощенной идентификации, установленных
настоящим Законом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми
актами (п. 1.6 комментируемой статьи);
4) кредитным
организациям запрещается (п. 5 комментируемой статьи):
- открывать и вести
счета (вклады) на анонимных владельцев, то есть без предоставления открывающим
счет (вклад) физическим или юридическим лицом документов, необходимых для его
идентификации, а также открывать и вести счета (вклады) на владельцев,
использующих вымышленные имена (псевдонимы);
- открывать счета
(вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет
(вклад), либо его представителя;
- устанавливать и
поддерживать отношения с банками-нерезидентами, не имеющими на территориях
государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов
управления;
- заключать договор
банковского счета (вклада) с клиентом в случае непредставления клиентом,
представителем клиента документов, необходимых для идентификации клиента,
представителя клиента в случаях, установленных комментируемым Законом;
5) организации,
представляющие соответствующую информацию в уполномоченный орган, а также
руководители и работники организаций, представляющих соответствующую информацию
в уполномоченный орган, не вправе информировать об этом клиентов этих
организаций или иных лиц (п. 6 комментируемой статьи).
7. Порядок представления
информации в уполномоченный орган устанавливается Правительством РФ, а в
отношении кредитных организаций, профессиональных участников рынка ценных
бумаг, страховых организаций (за исключением страховых медицинских организаций,
осуществляющих деятельность исключительно в сфере обязательного медицинского
страхования), страховых брокеров, управляющих компаний инвестиционных фондов,
паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, кредитных
потребительских кооперативов, в том числе сельскохозяйственных кредитных
потребительских кооперативов, микрофинансовых организаций, обществ взаимного
страхования, негосударственных пенсионных фондов, ломбардов - Центральным банком
Российской Федерации по согласованию с уполномоченным органом.
Представление в
уполномоченный орган организациями, осуществляющими операции с денежными
средствами или иным имуществом, их руководителями и работниками сведений и
документов в отношении операций и в целях и порядке, которые предусмотрены Законом,
не является нарушением служебной, банковской, налоговой, коммерческой тайны и
тайны связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств).
Документы, содержащие
сведения, указанные в комментируемой статье, и сведения, необходимые для
идентификации личности, подлежат хранению не менее пяти лет. Указанный срок
исчисляется со дня прекращения отношений с клиентом.
Контроль за исполнением
физическими и юридическими лицами настоящего Закона в части фиксирования,
хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному
контролю, а также за организацией и осуществлением внутреннего контроля
осуществляется соответствующими надзорными органами в соответствии с их
компетенцией и в порядке, установленном законодательством Российской Федерации,
а также уполномоченным органом в случае отсутствия надзорных органов в сфере
деятельности отдельных организаций, осуществляющих операции с денежными
средствами или иным имуществом.
В случае отсутствия
надзорных органов в сфере деятельности отдельных организаций, осуществляющих
операции с денежными средствами или иным имуществом, такие организации подлежат
постановке на учет в уполномоченном органе в порядке, устанавливаемом
Правительством РФ.
О применении
комментируемых норм см.:
- Постановление
Правительства РФ от 19 марта 2014 г. N 209 "Об утверждении Положения о
представлении информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу
организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным
имуществом, и индивидуальными предпринимателями и направлении Федеральной
службой по финансовому мониторингу запросов в организации, осуществляющие
операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальным
предпринимателям";
- Постановление
Правительства РФ от 27 января 2014 г. N 58 "Об утверждении Положения о
постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций,
осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, и
индивидуальных предпринимателей, в сфере деятельности которых отсутствуют
надзорные органы";
- Положение Банка России
от 29 августа 2008 г. N 321-П "О порядке представления кредитными
организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным
законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма" (с изменениями и
дополнениями);
- Приказ Минфина РФ от
21 июня 2005 г. N 77н "Об утверждении Положения о согласовании правил
внутреннего контроля организаций, осуществляющих скупку, куплю-продажу
драгоценных металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких
изделий";
- Приказ Минфина РФ от
21 июня 2005 г. N 76н "Об утверждении Положения о порядке осуществления
органами федерального пробирного надзора контроля за исполнением организациями,
осуществляющими скупку, куплю-продажу драгоценных металлов, драгоценных камней,
ювелирных изделий из них и лома таких изделий, требований законодательства
Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма";
- Приказ Федеральной
службы по финансовому мониторингу от 6 июня 2012 г. N 192 "Об утверждении
Административного регламента исполнения Федеральной службой по финансовому
мониторингу и ее территориальными органами государственной функции по
осуществлению контроля и надзора за выполнением юридическими и физическими
лицами требований законодательства Российской Федерации о противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма и привлечению к ответственности лиц, допустивших нарушение этого
законодательства";
- распоряжение
Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 3 июня 2002 г. N 613/р "О
методических рекомендациях по реализации профессиональными участниками рынка
ценных бумаг требований Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О
противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем";
- информационное письмо
Росфинмониторинга от 26 мая 2011 г. N 13 "Типовые вопросы по применению
кредитными потребительскими кооперативами некоторых норм Федерального закона от
07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (согласовано с
Министерством финансов Российской Федерации).
Статья 7.1. Права и
обязанности иных лиц
Комментарий к статье 7.1
1. В соответствии с комментируемой статьей
требования в отношении идентификации клиентов, организации внутреннего
контроля, фиксирования и хранения информации распространяются на адвокатов,
нотариусов и лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере
оказания юридических или бухгалтерских услуг, в случаях, когда они готовят или
осуществляют от имени или по поручению своего клиента следующие операции с
денежными средствами или иным имуществом:
1) сделки с недвижимым
имуществом;
2) управление денежными
средствами, ценными бумагами или иным имуществом клиента;
3) управление
банковскими счетами или счетами ценных бумаг;
4) привлечение денежных
средств для создания организаций, обеспечения их деятельности или управления
ими;
5) создание организаций,
обеспечение их деятельности или управление ими, а также куплю-продажу
организаций.
Важным вопросом является
то, в каком объеме адвокатские образования и лица, осуществляющие
предпринимательскую деятельность в сфере юридических и бухгалтерских услуг,
обязаны запрашивать у своих клиентов документы, необходимые для их
идентификации.
Исходя из подп. 1 п. 1
ст. 7 комментируемого Закона идентификация клиента состоит в установлении в
отношении его определенных сведений.
Так, для физического
лица этими сведениями будут:
1) фамилия, имя,
отчество;
2) гражданство;
3) реквизиты документа,
удостоверяющего личность;
4) данные миграционной
карты;
5) данные документа,
подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на
пребывание (проживание) в Российской Федерации;
6) адрес места
жительства (регистрации) или места пребывания;
7) идентификационный
номер налогоплательщика.
Для юридического лица
эти сведения будут состоять из:
1) наименования;
2) идентификационного
номера налогоплательщика или кода иностранной организации;
3) основного
государственного регистрационного номера;
4) места государственной
регистрации и адреса местонахождения;
5) кодов форм
федерального государственного статистического наблюдения;
6) сведений о составе
учредителей (участников) юридического лица;
7) сведений о структуре
органов управления юридического лица и их полномочиях;
8) сведений о размере
зарегистрированного и оплаченного уставного (складочного) капитала или о
размере уставного фонда;
9) сведений о стоимости
имущества.
Требования к
идентификации клиентов, выгодоприобретателей определяются в соответствии с
порядком, устанавливаемым Правительством РФ. Для реализации возложенной
комментируемой нормой обязанности и в целях предотвращения легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма
адвокаты, нотариусы и лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность в
сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, обязаны:
1) разрабатывать правила
внутреннего контроля и программы его осуществления. Правила внутреннего
контроля обслуживающего лица должны включать порядок документального
фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения конфиденциальности
информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также
критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей
деятельности этого лица. Адвокаты, нотариусы и лица, осуществляющие
предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских
услуг, в соответствии с правилами внутреннего контроля обязаны документально
фиксировать информацию, полученную в результате применения указанных правил и
реализации программ осуществления внутреннего контроля, и сохранять ее конфиденциальный
характер. Основаниями документального фиксирования информации являются:
- запутанный или
необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или
очевидной законной цели;
- несоответствие сделки
целям деятельности клиента, установленным учредительными документами этого
клиента;
- выявление
неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание
полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур
обязательного контроля, предусмотренных настоящим Законом;
- иные обстоятельства,
дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования
терроризма;
2) назначать специальных
должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию
указанных программ. Квалификационные требования к специальным должностным
лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его
осуществления, а также требования к подготовке и обучению кадров определяются в
соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством РФ;
3) предпринимать иные
внутренние организационные меры в указанных целях.
Помимо перечисленных
обязанностей, адвокаты, нотариусы и лица, осуществляющие предпринимательскую
деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, должны
хранить не менее пяти лет документы, подтверждающие сведения, указанные в ст. 7
комментируемого Закона, а также копии документов, необходимых для идентификации
личности. Указанный срок для копий документов, необходимых для идентификации
личности, исчисляется со дня прекращения отношений с клиентом.
Учитывая рассмотренную
обязанность адвокатов, нотариусов и лиц, осуществляющих предпринимательскую
деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, на практике
возникал справедливый вопрос: должны ли организации, осуществляющие операции с
денежными средствами или иным имуществом, направлять в уполномоченный орган
информацию по операциям и сделкам, указанным в комментируемой статье,
совершаемым их клиентами, являющимися адвокатами, нотариусами или лицами,
осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических
или бухгалтерских услуг? Ведь такая же обязанность возложена на эти организации
ст. 7 комментируемого Закона.
ЦБ РФ в информационном письме
от 21 февраля 2005 г. N 7 "Обобщение практики применения Федерального
закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма" на примере кредитных
организаций дал разъяснение о том, что подобные организации не обязаны направлять
в уполномоченный орган сведения об операциях, указанных в ст. 7.1
комментируемого Закона.
В то же время ЦБ РФ
отметил, что такая обязанность у кредитных организаций возникает, когда в
результате применения правил внутреннего "противолегализационного"
контроля кредитная организация приходит к выводу, что проводимая операция
является подозрительной. В этом случае кредитная организация принимает решение
о направлении сведений о ней в уполномоченный орган.
Очевидно, что самый
острый вопрос для любого индивидуального предпринимателя или фирмы, которые
зарабатывают адвокатской, нотариальной деятельностью, оказанием бухгалтерских
или аудиторских услуг, состоит в том, какая ответственность им грозит, если они
не будут соблюдать требования Закона о противодействии легализации преступных
доходов. Наказание за данное правонарушение установлено ст. 15.27 КоАП РФ.
В рамках данного вопроса
на ответственности за нарушение рассматриваемой обязанности необходимо
остановится поподробнее. Согласно п. 1 ст. 7.1 комментируемого Закона
требования в отношении идентификации клиентов, организации внутреннего
контроля, фиксирования и хранения информации распространяются на лиц,
осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических
или бухгалтерских услуг, в случаях, когда они готовят или осуществляют от имени
или по поручению своего клиента сделки с недвижимым имуществом.
Тем самым
законодательство, действующее в этой сфере, распространяет свое действие и на
индивидуальных предпринимателей. Однако объективная сторона правонарушения по ст.
15.27 КоАП РФ заключается в нарушении, т.е. неисполнении организацией,
осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, требований
названного законодательства. Следовательно, субъектами правонарушения по ст.
15.27 КоАП РФ являются организации, осуществляющие операции с денежными
средствами или иным имуществом и поименованные в ст. 5 названного Закона, а
также должностные лица этих организаций, а не предприниматели, приравниваемые к
последним лишь в силу ст. 2.4 КоАП РФ (см. Постановление ФАС Северо-Кавказского
округа от 8 февраля 2006 г. N Ф08-6398/2005-161А).
2. С момента вступления
в силу положений комментируемой статьи, при наличии, в частности, у адвоката,
нотариуса любых оснований полагать, что сделки или финансовые операции
осуществляются или могут быть осуществлены в целях легализации (отмывания)
доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, они
обязаны уведомить об этом уполномоченный орган, т.е. Федеральную службу
финансового мониторинга. Адвокат, нотариус вправе передать такую информацию как
самостоятельно, так и через соответствующую палату при наличии у этой палаты
соглашения о взаимодействии с уполномоченным органом.
Таким образом, п. 2
настоящей статьи закрепляет процедуру выполнения фискальной функции. Поводом
для совершения адвокатом или нотариусом рассматриваемых действий является
наличие любых оснований полагать, что сделки или финансовые операции
осуществляются или могут быть осуществлены в целях легализации (отмывания)
доходов, полученных преступным путем.
Адвокат и нотариус
вправе передать упомянутую выше информацию как самостоятельно, так и через
соответственно адвокатскую и нотариальную палаты при наличии у этих палат
соглашения о взаимодействии с уполномоченным органом.
3. Порядок передачи в
Росфинмониторинг информации о сделках или финансовых операциях, указанных в п.
2 комментируемой статьи, регламентирован Положением о порядке передачи
информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу адвокатами,
нотариусами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере
оказания юридических или бухгалтерских услуг, утвержденным Постановлением
Правительства РФ от 16 февраля 2005 г. N 82.
Более поздние
разъяснения порядка представления в Росфинмониторинг установленной информации в
рамках Инструкции разработаны и утверждены Приказом Росфинмониторинга от 5
октября 2009 г. N 245 "Об утверждении Инструкции о представлении в
Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной
Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма".
Информация о сделках или
финансовых операциях, в отношении которых есть основания полагать, что они
осуществляются или могут осуществляться в целях легализации (отмывания)
доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма,
представляется в Росфинмониторинг не позднее рабочего дня, следующего за днем
выявления соответствующей операции (сделки). Информация представляется в
письменном виде на бумажном носителе. Документ должен быть подписан
соответственно адвокатом, нотариусом, индивидуальным предпринимателем,
осуществляющим предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических
или бухгалтерских услуг, или уполномоченным лицом организации, осуществляющей
деятельность в указанной сфере, и заверен печатью (при ее наличии), или
выполнен в виде электронного документа, подписанного с использованием в
установленном порядке электронной цифровой подписи.
В указанный документ
включаются следующие сведения:
1) сведения, необходимые
для идентификации клиента;
2) вид операции (сделки)
и основания ее совершения;
3) дата совершения
операции (сделки) и сумма, на которую она совершена;
4) обстоятельства,
послужившие основанием полагать, что операция (сделка) клиента осуществляется
или может быть осуществлена в целях легализации (отмывания) доходов, полученных
преступным путем, или финансирования терроризма.
Защиту информации при ее
передаче в Росфинмониторинг осуществляет владелец информационных ресурсов в
соответствии с законодательством Российской Федерации.
4. Пункт 4
комментируемой статьи обязывает адвокатов и адвокатские палаты, нотариусов и
нотариальные палаты, лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в
сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, не разглашать факт передачи
в уполномоченный орган информации.
Адвокаты, нотариусы,
юридические и бухгалтерские фирмы, не представившие сведения о подозрительных
сделках, будут вынуждены заплатить штраф, предусмотренный ст. 15.27 КоАП РФ.
5. Пункт 5 настоящей
статьи дает оговорку, что положения п. 2 комментируемой статьи не относятся к
тем сведениям, на которые распространяются требования законодательства
Российской Федерации о соблюдении адвокатской тайны, т.е. к сведениям,
составляющим адвокатскую тайну.
Вообще соотношение
рассматриваемой обязанности с правом на адвокатскую тайну вызывает много
вопросов как в теории, так и при практической реализации. Вызывает справедливое
недоумение и вопрос о том, из чего исходил законодатель, обязывая адвоката
доносить о клиентах, совершивших легализацию 20 тыс. дол. США, но при этом не
требуя от него сообщать, например, о лицах, совершивших убийство из корыстных
побуждений <8>.
--------------------------------
<8> Шубин Д.А.
Сохранение адвокатской тайны. Реальность и перспектива // Ваш налоговый
адвокат. 2005. N 3.
Итак, в соответствии с комментируемой
нормой сведения, составляющие адвокатскую тайну, адвокат не вправе разглашать и
не должен уведомлять о них уполномоченный орган.
Статья 8 Федерального
закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре
в Российской Федерации" закрепила положение о том, что адвокатской тайной
являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи
своему доверителю и установил гарантии, направленные на обеспечение этой тайны.
Кодекс профессиональной
этики адвоката определил объекты, охраняемые профессиональной тайной, правила и
принципы, которыми должен руководствоваться адвокат во имя сохранения тайны.
Например,
Конституционный Суд РФ в своем Определении от 6 июля 2000 г. N 128-О "По
жалобе гражданина Паршуткина Виктора Васильевича на нарушение его
конституционных прав и свобод пунктом 1 части второй статьи 72 УПК РСФСР и
статьями 15 и 16 Положения об адвокатуре РСФСР" в связи с отказом
правоохранительных органов в допуске в качестве защитника адвоката Е.Ю. Львовой
под предлогом необходимости ее допроса в качестве свидетеля о являющихся
предметом расследования по этому уголовному делу обстоятельствах оказания ею
ранее юридической помощи В.В. Паршуткину в ходе их совместной работы, обратил внимание
на то, что информация, полученная адвокатом в процессе профессиональной
деятельности в рамках отношений с клиентом по оказанию ему квалифицированной
юридической помощи, является конфиденциальной и не подлежит разглашению
независимо от времени и обстоятельств ее получения.
Правила сохранения
адвокатской тайны распространяются на:
1) факт обращения к
адвокату, включая имена и названия доверителей;
2) все доказательства и
документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;
3) сведения, полученные
адвокатом от доверителей;
4) информацию о
доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи;
5) содержание правовых
советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;
6) адвокатское
производство по делу;
7) условия соглашения об
оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и
доверителем;
8) любые другие
сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи.
Также проблемным
остается вопрос распространения обязанности представлять в соответствующие
органы сведения о легализации (отмывании) доходов, полученных преступным путем,
и финансировании терроризма на нотариусов. Представляется, что распространение
на нотариуса такой обязанности неправомерно, так как он принимает решение о
представлении указанных сведений на основании субъективного суждения. Неясность
вызывает и вопрос возмещения убытков в случае неподтверждения направленных
нотариусом сведений и возникновения в связи с этим исков со стороны
заинтересованных лиц о возмещении морального вреда.
Можно предположить, что
государство не остановится на этом и попытается обязать адвокатов и нотариусов
сообщать в правоохранительные органы и иные сведения, составляющие
профессиональную тайну. Фактически комментируемый Закон возлагает на адвокатов
и нотариусов обязанность по негласному сотрудничеству с правоохранительными
органами. Причем доступ третьих лиц к профессиональной тайне в рассматриваемом
случае становится возможен даже без судебного контроля, т.е. вопрос о получении
доступа правоохранительных органов к информации, составляющей адвокатскую
тайну, решается не судьей.
Статья 7.2. Права и
обязанности кредитных организаций и организаций федеральной почтовой связи при
осуществлении безналичных расчетов и переводов денежных средств
Комментарий к статье 7.2
1. В комментируемой статье указаны
права и обязанности кредитных организаций и организаций федеральной почтовой
связи при осуществлении безналичных расчетов и переводов денежных средств.
Федеральным законом от 3
июня 2009 г. N 121-ФЗ были регламентированы права и обязанности кредитных
организаций при осуществлении безналичных расчетов и переводов денежных средств.
Кредитная организация, в которой открыт банковский счет плательщика, при
осуществлении безналичных расчетов по поручению плательщика на всех этапах их
проведения обязана обеспечить контроль за наличием, полноту, передачу в составе
расчетных документов или иным способом, соответствие сведениям.
Такие же обязанности
закреплены и за организациями федеральной почтовой связи при осуществлении
безналичных переводов денежных средств. Ранее эти вопросы были изъяты из сферы
регулирования комментируемого Закона, что порождало некий пробел, которым могли
пользоваться недобросовестные участники гражданского оборота. Федеральным законом
от 3 июня 2009 г. N 121-ФЗ этот пробел был устранен.
2. Росфинмониторингом и
ЦБ РФ издаются необходимые разъяснения, в которых основными вопросами,
например, обозначены:
- выполнение требования п.
4 настоящей статьи (поскольку плательщик не является клиентом
банка-корреспондента, участвующего в осуществлении безналичных расчетов, срок
хранения информации, содержащейся в расчетном документе, исчисляется в течение
пяти лет с момента получения расчетного документа, содержащего такую информацию
(подробнее см. информационное письмо Банка России от 31 марта 2011 г. N 18
"Обобщение практики применения Федерального закона "О противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма" и принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка
России");
- пунктом 4 установлено,
что банк-корреспондент, участвующий в осуществлении безналичных расчетов,
обязан обеспечить неизменность информации, содержащейся в полученном расчетном
документе (п. 9 настоящей статьи также определяет, что кредитная организация
обязана обеспечить неизменность информации, содержащейся в полученном расчетном
документе); таким образом, до банка-посредника доводится информация,
содержащаяся в расчетном документе (подробнее см. письмо Банка России от 4
августа 2010 г. N 14-27/413 "О выполнении требований статьи 7.2
Федерального закона г. N 115-ФЗ");
- пункты 1 и 6
комментируемой статьи распространяются на случаи, когда банковские счета
отправителей и получателей платежей обслуживаются кредитными организациями, то
есть если счет получателя платежа открыт в Банке России, то в этом случае п. п.
1 и 6 ст. 7.2 Закона не устанавливают обязанности по передаче информации о
плательщике от кредитной организации, обслуживающей плательщика, данная
кредитная организация должна обеспечить контроль за наличием такой информации,
полноту, а также хранение (подробнее см. письмо Банка России от 4 августа 2010
г. N 14-27/413);
- в порядке п. 11 ст.
7.2 Закона при отсутствии в поступившем расчетном или ином документе или
почтовом сообщении информации о плательщике, в объеме, определенном п. 7
указанной статьи, и возникновении у работников организации федеральной почтовой
связи подозрений, что данная операция осуществляется в целях легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования
терроризма, организация федеральной почтовой связи обязана не позднее рабочего
дня, следующего за днем признания такой операции подозрительной, направить
сведения о такой операции в Росфинмониторинг;
- если плательщик не
находится на обслуживании в организации федеральной почтовой связи (в
частности, когда переводы денежных средств осуществляются из иностранных
государств) и в почтовом отправлении отсутствует информация о плательщике, то
заполнение формы 4-СПД целесообразно осуществлять согласно информационному письму
Росфинмониторинга от 26 мая 2011 г. N 14 "О порядке применения
организациями федеральной почтовой связи пункта 11 статьи 7.2 Федерального
закона от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма", в котором также акцентировано внимание на право отказать на
основании п. 11 ст. 7 Закона в выполнении распоряжения клиента о совершении операции,
о которой не представлены документы, необходимые для фиксирования информации.
Статья 7.3. Обязанности
организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным
имуществом, при приеме на обслуживание и обслуживании некоторых категорий лиц
Комментарий к статье 7.3
1. В комментируемой статье определены
обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или
иным имуществом, при приеме на обслуживание и обслуживании некоторых категорий
лиц. Эти обязанности введены в дополнение к предусмотренным п. 1 ст. 7
комментируемого Закона мерам.
Так, организации,
осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны:
1) принимать
обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по выявлению среди
физических лиц, находящихся на обслуживании или принимаемых на обслуживание,
иностранных публичных должностных лиц, должностных лиц публичных международных
организаций, а также лиц, замещающих (занимающих) государственные должности
Российской Федерации, должности членов Совета директоров Центрального банка
Российской Федерации, должности федеральной государственной службы, назначение
на которые и освобождение от которых осуществляются Президентом Российской
Федерации или Правительством Российской Федерации, должности в Центральном
банке Российской Федерации, государственных корпорациях и иных организациях,
созданных Российской Федерацией на основании федеральных законов, включенные в
перечни должностей, определяемые Президентом Российской Федерации;
2) принимать на
обслуживание иностранных публичных должностных лиц только на основании
письменного решения руководителя организации, осуществляющей операции с
денежными средствами или иным имуществом, либо его заместителя, а также
руководителя обособленного подразделения организации, осуществляющей операции с
денежными средствами или иным имуществом, которому руководителем указанной
организации либо его заместителем делегированы соответствующие полномочия;
3) принимать
обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по определению
источников происхождения денежных средств или иного имущества иностранных
публичных должностных лиц;
4) на регулярной основе
обновлять имеющуюся в распоряжении организации, осуществляющей операции с
денежными средствами или иным имуществом, информацию о находящихся у них на
обслуживании иностранных публичных должностных лицах;
5) уделять повышенное
внимание операциям с денежными средствами или иным имуществом, осуществляемым
находящимися на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными
средствами или иным имуществом, иностранными публичными должностными лицами, их
супругами, близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и
нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками),
полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и
сестрами, усыновителями и усыновленными) или от имени указанных лиц в случае,
если они находятся на обслуживании в кредитной организации.
Следует добавить, что
согласно п. 1.5 Приказа Федеральной службы по финансовому мониторингу
(Росфинмониторинг) от 17 февраля 2011 г. N 59 к иностранным публичным
должностным лицам относятся любые назначаемые или избираемые лица, занимающие
какую-либо должность в законодательном, исполнительном, административном или
судебном органе иностранного государства, и любые лица, выполняющие какую-либо
публичную функцию для иностранного государства, в том числе для публичного
ведомства или государственного предприятия.
2. Нормы п. 2
комментируемой статьи определяют два условия исполнения вышеуказанных
обязанностей: минимальный финансовый предел сделки 15000 рублей либо сумма в
иностранной валюте, эквивалентной 15000 рублей, и отсутствие у работников
организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным
имуществом, подозрений, что данные операции осуществляются в целях легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования
терроризма.
В отношении определения
понятий "публичное должностное лицо", "иностранное публичное должностное
лицо" следует учитывать разъяснения, содержащиеся в письме ЦБР от 18
января 2008 г. N 8-Т, где обозначено, что Федеральной службой по финансовому
мониторингу издано информационное сообщение от 29 декабря 2007 г. Кроме того,
указано, что определения "публичных должностных лиц" содержатся также
в документах, изданных международными организациями (приложение к указанному
письму ЦБР).
В информационном
сообщении Росфинмониторинга от 29 декабря 2007 г., в частности, указано, что
Росфинмониторинг полагает необходимым при решении вопроса об отнесении того или
иного лица к числу "иностранных публичных должностных лиц"
руководствоваться определением, приведенным в пункте "b" статьи 2
Конвенции Организации Объединенных Наций против коррупции от 31 октября 2003 г.
(ратифицирована Федеральным законом от 8 марта 2006 г. N 40-ФЗ). Согласно
названной норме "иностранное публичное должностное лицо" означает
любое назначаемое или избираемое лицо, занимающее какую-либо должность в
законодательном, исполнительном, административном или судебном органе
иностранного государства, и любое лицо, выполняющее какую-либо публичную
функцию для иностранного государства, в том числе для публичного ведомства или
публичного предприятия".
Определение иностранных
публичных должностных лиц содержится также в Рекомендациях о реализации
требований Федерального закона N 115-ФЗ "О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма" в части выявления и контроля операций иностранных публичных
должностных лиц (ИПДЛ) (утв. Протоколом Комитета Ассоциации российских банков
по вопросам противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма от 27 января 2010 г. N 22).
3. Правила п. п. 3 и 4
конкретизируют обязанности, обозначенные в п. 1, включающие присвоение высокой
степени (уровня) риска совершения операций в целях легализации (отмывания)
доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма
(относительно российских публичных лиц), а также установление принадлежности
лица к категории иностранных публичных должностных лиц или должностных лиц
публичных международных организаций в соответствии с рекомендациями Группы
разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ).
Правила п. п. 3 и 4 ст.
7.3 Закона введены нормами ст. 13 Федерального закона от 3 декабря 2012 г. N
231-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской
Федерации в связи с принятием Федерального закона "О контроле за
соответствием расходов лиц, замещающих государственные должности, и иных лиц их
доходам", также закрепившими в ст. 8.1 Закона правило, согласно которому в
случае проведения проверки в сфере коррупции Росфинмониторинг обязан предоставлять
имеющуюся у него информацию о доходах, расходах, об имуществе и обязательствах
имущественного характера. Указанные изменения направлены на исполнение
международных обязательств РФ.
О применении
комментируемых норм см. также:
- Указ Президента РФ от
18 мая 2009 г. N 560 "О представлении гражданами, претендующими на
замещение руководящих должностей в государственных корпорациях, фондах и иных
организациях, лицами, замещающими руководящие должности в государственных
корпорациях, фондах и иных организациях, сведений о доходах, об имуществе и
обязательствах имущественного характера";
- Указ Президента РФ от
18 мая 2009 г. N 557 "Об утверждении перечня должностей федеральной
государственной службы, при назначении на которые граждане и при замещении
которых федеральные государственные служащие обязаны представлять сведения о
своих доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера, а также
сведения о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера
своих супруги (супруга) и несовершеннолетних детей".
Статья 7.4. Дополнительные
меры противодействия финансированию терроризма
Комментарий к статье 7.4
1. Статья 7.4 введена Федеральным законом
от 28 июня 2013 г. N 134-ФЗ, разработанным для внесения в федеральные законы
изменений, направленных на: создание условий для предотвращения, выявления и пресечения
легализации преступных доходов; финансирования терроризма; уклонения от уплаты
налоговых и таможенных платежей; получения коррупционных доходов; незаконных
финансовых операций с учетом новых рекомендаций Группы разработки финансовых
мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), принятых в феврале 2012 года.
Нормами ст. 7.4
установлена подсистема дополнительных мер противодействия финансированию
терроризма (далее также - ФТ), включающая:
- условия инициирования
дополнительных мер противодействия ФТ в замораживании или блокировании средств,
имущества (отсутствие предусмотренных п. 2.1 ст. 6 Закона оснований для
включения в перечень; поступление от компетентного органа иностранного
государства обращения о возможной причастности организации (лица) к ФТ;
принятие решения только межведомственным координационным органом,
осуществляющим функции по противодействию ФТ, с учетом достаточности оснований
в подозрении);
- полномочие Президента
РФ утверждать положения о межведомственном координационном органе,
осуществляющем функции противодействия ФТ, и его персональном составе;
- обязанность уполномоченного
органа незамедлительно размещать решение о блокировании (замораживании) в сети
Интернет на своем официальном сайте в целях обеспечения принятия организациями,
осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер
согласно подп. 6 п. 1 ст. 7 Закона (при принятии соответствующего решения
межведомственного координационного органа);
- право обжалования
соответствующего решения межведомственного координационного органа организацией
или физическим лицом в судебном порядке;
- порядок обеспечения
жизнедеятельности физического лица, средства (имущество) которого заморожены
(блокировано) посредством принятия решения межведомственным координационным
органом о назначении этому лицу ежемесячного гуманитарного пособия в размере не
более 10000 рублей за счет замороженных (блокированных) денежных средств или
имущества;
- особенности судебного
порядка возмещения ущерба контрагентам из-за замораживания (блокирования)
денежных средств или имущества в гражданско-правовых, трудовых либо иных
порождающих обязательства имущественного характера отношениях.
2. Из содержания абз. 16
ст. 3 и ст. 7.4 Закона следует, что мероприятия блокирования (замораживания)
средств и имущества включают:
- направление запрета
осуществлять операции с денежными средствами или ценными бумагами
владельцу-организации (физическому лицу), включенному согласно п. 2 ст. 6
Закона в перечень организаций и физических лиц, или внесенному согласно ст. 7.4
Закона в соответствующее решение межведомственного координационного органа,
осуществляющего функции по противодействию финансированию терроризма;
- направление запрета
осуществлять операции с денежными средствами или ценными бумагами для двух
вышеуказанных категорий клиентов организациям, осуществляющим операции с
денежными средствами или иным имуществом;
- направление запрета
осуществлять операции с денежными средствами или ценными бумагами для двух
вышеуказанных категорий клиентов другим физическим и юридическим лицам;
- непосредственное
исполнение вышеуказанного запрета организациями, осуществляющими операции с
денежными средствами или иным имуществом, а также другими физическими и
юридическими лицами (реализация мероприятий, предусмотренных подп. 6 п. 1 ст. 7
Закона);
- распространение
согласно п. 2 ст. 7.4 Закона информации о решении межведомственного
координационного органа согласно ст. 7.4 Закона о замораживании (блокировании).
Следует добавить, что в указании
Банка России от 19 сентября 2013 г. N 3063-У "О порядке информирования
кредитными организациями уполномоченного органа о принятых мерах по
замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества организаций и
физических лиц и о результатах проверки наличия среди своих клиентов
организаций и физических лиц, в отношении которых применены либо должны
применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного
имущества" установлены требования к порядку информирования кредитными
организациями уполномоченного органа:
- о принятых мерах по
замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества организации
или физического лица, включенного в перечень организаций и физических лиц, в
отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской
деятельности или терроризму, либо организации или физического лица, в отношении
которых имеются достаточные основания подозревать их причастность к
террористической деятельности (в том числе к финансированию терроризма) при
отсутствии оснований для включения в указанный перечень и в отношении которых
межведомственным координационным органом, осуществляющим функции по
противодействию финансированию терроризма, принято решение о замораживании
(блокировании) принадлежащих такой организации или физическому лицу денежных
средств или иного имущества;
- о результатах проверки
наличия среди своих клиентов организаций и физических лиц, в отношении которых
применены либо должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных
средств или иного имущества (по данному поводу см. также информационное письмо
Банка России от 28 марта 2014 г. N 23 "Обобщение практики применения
Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма");
- порядок формирования и
направления кредитной организацией в Росфинмониторинг информации о принятых
мерах по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества,
включающий: правила формирования отчета в виде электронного сообщения;
структуру DBF-файла передачи указанного сообщения, содержащего сведения о
принятых мерах по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного
имущества организации или физического лица; структуру имени DBF-файла;
структуру файлов извещения в виде электронного сообщения, направляемого
территориальным отделением Банка России и уполномоченным органом в кредитную
организацию.
Кроме того,
целесообразно отметить, что в соответствии с Постановлением Правительства РФ от
21 июня 2014 г. N 577 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства
Российской Федерации" программа по замораживанию (блокированию) денежных
средств и иного имущества системы внутреннего контроля должна предусматривать:
- порядок и
периодичность проведения мероприятий по проверке наличия или отсутствия
сведений о причастности своих клиентов, представителей клиента,
выгодоприобретателя и бенефициарного владельца к экстремистской деятельности
или терроризму, получаемых в соответствии с п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 7.4 Закона;
- порядок взаимодействия
с лицами, в отношении которых должны быть применены меры по замораживанию
(блокированию) денежных средств и иного имущества;
- порядок выплаты
ежемесячного гуманитарного пособия за счет замороженных (блокированных)
денежных средств или иного имущества, принадлежащих получателю пособия;
- информирование о
мерах, принятых Росфинмониторингом.
Глава III. ОРГАНИЗАЦИЯ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
ПО ПРОТИВОДЕЙСТВИЮ ЛЕГАЛИЗАЦИИ
(ОТМЫВАНИЮ) ДОХОДОВ,
ПОЛУЧЕННЫХ ПРЕСТУПНЫМ ПУТЕМ, И
ФИНАНСИРОВАНИЮ ТЕРРОРИЗМА
Статья 8. Уполномоченный
орган
1. Комментируемая статья посвящена
правовому статусу уполномоченного органа. В комментариях к ст. 3
комментируемого Закона уже шла речь о том, что центральную роль в системе
противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, занимает
уполномоченный орган, функции которого после преобразования Комитета РФ по
финансовому мониторингу исполняет Федеральная служба по финансовому мониторингу
(Росфинмониторинг).
Уполномоченный орган
определяется Президентом РФ. Указом Президента РФ от 1 ноября 2001 г. N 1263
"Об уполномоченном органе по противодействию легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" был
образован Комитет РФ по финансовому мониторингу (КФМ России), и установлено,
что данный комитет является федеральным органом исполнительной власти,
уполномоченным принимать меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и координирующим деятельность в этой сфере иных
федеральных органов исполнительной власти.
Указом Президента РФ от
9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов
исполнительной власти" Комитет РФ по финансовому мониторингу преобразован
в Федеральную службу по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг), а его
функции по принятию нормативных правовых актов в установленной сфере
деятельности были переданы Министерству финансов РФ. На основании Указа
Президента РФ от 24 сентября 2007 г. N 1274 "Вопросы структуры федеральных
органов исполнительной власти" руководство деятельностью Федеральной
службы по финансовому мониторингу было возложено на Правительство РФ.
Согласно Указу
Президента РФ от 13 июня 2012 г. N 808 "Вопросы Федеральной службы по
финансовому мониторингу" Росфинмониторинг перешел в непосредственное
подчинение Президенту РФ и получил наряду с привычными функциями по
противодействию легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированию
терроризма, по выработке государственной политики, нормативно-правовому
регулированию в этой сфере, по координации соответствующей деятельности других
федеральных органов исполнительной власти новые функции национального центра по
оценке угроз национальной безопасности, возникающих в результате легализации
(отмывания) преступных доходов, финансирования терроризма и распространения
оружия массового уничтожения, а также по выработке мер противодействия этим
угрозам.
В соответствии с
комментируемой статьей Росфинмониторинг является федеральным органом
исполнительной власти, задачи, функции и полномочия которого в сфере
противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма устанавливаются в соответствии с комментируемым Законом.
В Положении о
Федеральной службе по финансовому мониторингу, утвержденном Указом Президента
РФ от 13 июня 2012 г. N 808, закреплено более тридцати различных полномочий.
Однако этот перечень остается открытым, поскольку законодатель предусматривает
также осуществление иных функций в установленной сфере деятельности, при
условии что такие функции предусмотрены федеральными законами, нормативными
правовыми актами Президента РФ или Правительства РФ.
Росфинмониторинг, в
частности, имеет право:
1) привлекать в
установленном порядке и при условии соблюдения государственной и иной
охраняемой законом тайны для проведения экспертиз, разработки программ
обучения, методических материалов, программного и информационного обеспечения,
создания информационных систем в сфере финансового мониторинга научные и иные
организации, ученых и специалистов, в том числе на договорной основе;
2) запрашивать и
получать в установленном порядке на безвозмездной основе документы, материалы и
информацию, необходимые для принятия решений по вопросам, отнесенным к
установленной сфере деятельности;
3) давать юридическим и
физическим лицам разъяснения по вопросам, отнесенным к установленной сфере
деятельности;
4) проводить в пределах
своих полномочий мероприятия в целях проверки исполнения юридическими и
физическими лицами законодательства Российской Федерации о противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма в части, касающейся соблюдения порядка фиксирования, хранения и
представления информации об операциях (сделках) с денежными средствами или иным
имуществом, подлежащих обязательному контролю, а также в целях организации
внутреннего контроля и т.д.
Кроме полномочий
Росфинмониторинг имеет и обязанности. Так, в соответствии с Федеральным законом
"О банках и банковской деятельности" уполномоченный орган,
осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, не вправе раскрывать третьим лицам информацию,
полученную от кредитных организаций в соответствии с Федеральным законом
"О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма", за исключением случаев,
предусмотренных комментируемым Законом.
Организация деятельности
Росфинмониторинга типична для федеральных органов исполнительной власти.
Федеральную службу по финансовому мониторингу возглавляет уполномоченный орган
- руководитель, назначаемый на должность и освобождаемый от должности
Правительством РФ, несет персональную ответственность за осуществление
возложенных задач и функций и подотчетен непосредственно Правительству РФ.
Росфинмониторинг в
рамках своих полномочий вправе создавать в установленном порядке совместно с
другими федеральными органами исполнительной власти межведомственные органы для
рассмотрения вопросов установленной сферы деятельности. В первую очередь к ним
относится Межведомственная комиссия по противодействию легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, создаваемая
и действующая на основании Положения о Межведомственной комиссии по
противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма (утв. Приказом Росфинмониторинга от 8 декабря 2009 г.
N 336).
Межведомственная
комиссия по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма (далее - Комиссия) является
постоянно действующим координационным органом, образованным в целях обеспечения
согласованных действий заинтересованных федеральных органов исполнительной
власти и Банка России в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Основными задачами
Комиссии являются:
а) организация
подготовки и рассмотрения проектов федеральных законов и иных нормативных
правовых актов в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
б) обеспечение
взаимодействия, в том числе информационного, федеральных органов исполнительной
власти и Банка России по отдельным направлениям противодействия легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
в) выработка
согласованной позиции по вопросам международного сотрудничества в сфере
противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма;
г) подготовка
предложений по совершенствованию национальной системы противодействия
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма.
В целях выполнения
возложенных на нее задач Комиссия:
а) принимает решения,
необходимые для обеспечения организации, координации и совершенствования
взаимодействия заинтересованных федеральных органов исполнительной власти в
сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма;
б) создает при
необходимости рабочие группы для своевременной подготовки предложений по
вопросам противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма и определяет состав (по представлению
заинтересованных федеральных органов исполнительной власти, Банка России и
других заинтересованных организаций), задачи и порядок работы этих групп;
в) по вопросам
компетенции Комиссии организовывает взаимодействие с заинтересованными
федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти
субъектов РФ, органами местного самоуправления, общественными объединениями и
иными организациями.
С этой целью запрашивает
у них в установленном порядке информацию по вопросам, относящимся к компетенции
Комиссии, и приглашает должностных лиц этих органов, объединений и организаций
(по согласованию с их руководителями) для участия в работе Комиссии;
г) организует подготовку
информационно-аналитических, методических материалов и прогнозов в целях
текущего мониторинга эффективности противодействия легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;
д) проводит, в случае
необходимости, расширенные заседания с участием представителей заинтересованных
федеральных органов исполнительной власти и организаций, не входящих в состав
Комиссии, а также организует специальные межведомственные семинары и совещания
в целях обмена опытом и необходимой информацией;
е) формирует предложения
для внесения в Правительство РФ по вопросам, относящимся к компетенции
Комиссии, требующим решения Правительства РФ;
ж) осуществляет в
соответствии с возложенными задачами и в пределах компетенции Комиссии
мониторинг реализации решений Комиссии.
Руководство Комиссии
возложено на руководителя Федеральной службы по финансовому мониторингу,
который осуществляет общее руководство деятельностью Комиссии и несет
персональную ответственность за выполнение возложенных на Комиссию задач.
Заседания Комиссии
проводятся в соответствии с планом ее работы, утверждаемым председателем
Комиссии на основании предложений заинтересованных федеральных органов
исполнительной власти, Банка России, других заинтересованных организаций, но не
реже одного раза в 2 месяца, и считаются правомочными, если на них присутствуют
не менее половины членов Комиссии.
Помимо центрального
аппарата, действуют территориальные органы Росфинмониторинга, которыми являются
межрегиональные управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по
федеральным округам, уполномоченные осуществлять функции по противодействию
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма на территории соответствующего федерального округа. Руководство
деятельностью межрегиональных управлений осуществляет непосредственно
центральный аппарат.
Полномочия
межрегиональных управлений закреплены в п. 5 Приказа Росфинмониторинга от 29
мая 2008 г. N 138 "О территориальных органах Федеральной службы по
финансовому мониторингу".
Также межрегиональные
управления Росфинмониторинга в целях реализации полномочий в установленной
сфере деятельности наделены рядом прав (см. п. 6 Приказа Росфинмониторинга от
29 мая 2008 г. N 138).
2. Порядок
приостановления операций с денежными средствами или иным имуществом определен Приказом
Комитета РФ по финансовому мониторингу от 16 июня 2003 г. N 72 "Об
утверждении Положения об издании КФМ России постановления о приостановлении
операции (операций) с денежными средствами или иным имуществом в случаях,
предусмотренных Федеральным законом "О противодействии легализации
(отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма", в соответствии с которым при получении Росфинмониторингом от
организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным
имуществом, информации о приостановленных операциях с денежными средствами или
иным имуществом, Росфинмониторинг осуществляет предварительную проверку
полученной информации о таких операциях.
В случае если информация
о приостановленной операции, представленная организацией, по результатам
предварительной проверки признана обоснованной, издается постановление о
приостановлении операции с денежными средствами или иным имуществом. Постановление
о приостановлении операции выносится Росфинмониторингом не позднее рабочего
дня, следующего за днем приостановления организацией операции с денежными
средствами или иным имуществом, данное постановление издается на срок до пяти
рабочих дней.
Постановление о
приостановлении операции (операций) оформляется на официальном бланке
Федеральной службы по финансовому мониторингу, подписывается председателем либо
его заместителями и удостоверяется оттиском печати Росфинмониторинга с
изображением Государственного герба Российской Федерации. Данное Постановление
направляется в организации почтовым отправлением с уведомлением о вручении,
фельдъегерской (в том числе ведомственной) связью, нарочным с соблюдением мер,
исключающих бесконтрольный доступ к документам во время доставки, или
электронной почтой с соблюдением специальных мер, предусмотренных Федеральным законом
от 6 апреля 2011 г. N 63-ФЗ "Об электронной подписи").
Одновременно, за
исключением случаев направления постановления электронной почтой, в организацию
направляется срочной телеграммой, заверенной оператором связи, уведомление об
издании Росфинмониторингом постановления о приостановлении операции. Не позднее
рабочего дня, следующего за днем подписания постановления о приостановлении
операции, Росфинмониторинг подготавливает и направляет информацию о
приостановленной операции и соответствующие материалы в правоохранительные
органы в соответствии с их компетенцией.
Росфинмониторинг не
позднее рабочего дня, следующего за днем подписания постановления о
приостановлении операции (операций), подготавливает и направляет информацию о
приостановленной(-ых) операции(-ях) и соответствующие материалы в
правоохранительные органы в соответствии с их компетенцией.
3. Часть 4 настоящей
статьи добавлена положениями Федерального закона от 27 июня 2011 г. N 162-ФЗ и
входит в состав нового правового института - национальной платежной системы
(см. Федеральный закон от 27 июня 2011 г. N 161-ФЗ "О национальной
платежной системе")).
Комментируемая часть
реализует положения п. 11 ст. 10 Федерального закона от 27 июня 2011 г. N
161-ФЗ, в соответствии с которыми переводы электронных денежных средств с
использованием персонифицированных электронных средств платежа, корпоративных
электронных средств платежа могут быть приостановлены в порядке и случаях,
которые аналогичны порядку и случаям приостановления операций по банковскому
счету, которые предусмотрены законодательством РФ.
Общие правила
приостановления операций с денежными средствами регламентированы положениями ст.
858 ГК РФ, в которой обозначено, что ограничение прав клиента на распоряжение
денежными средствами, находящимися на счете, не допускается, за исключением
наложения ареста на денежные средства, находящиеся на счете, или
приостановления операций по счету в случаях, предусмотренных законом.
В комментируемых нормах
законодателем обозначен ограничительный правовой механизм, использующийся в
правовом поле двух федеральных законов: в сфере регулирования отношений в
национальной платежной системе и комментируемой сфере отношений. Полномочие
Росфинмониторинга обращаться с заявлением в суд о приостановлении операций
дополняет его право, установленное в ч. 3 настоящей статьи. То есть
комментируемое приостановление операций судом целесообразно, например, при
отсутствии достаточных оснований, свидетельствующих о том, что операция, сделка
связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или с
финансированием терроризма, на поиск и закрепление которых необходимо
дополнительное (более 30 суток) время. При этом суд после справедливого
рассмотрения представленных Росфинмониторингом материалов решает вопрос о
необходимости комментируемого приостановления и сроке такого ограничения.
4. В ходе исполнения
служебных обязанностей сотрудники Росфинмониторинга, в силу специфики своей
деятельности, работают со сведениями, составляющими служебную, банковскую,
налоговую, коммерческую тайну или тайну связи.
Информация составляет
коммерческую тайну в случае, если:
1) она имеет
действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее
третьим лицам;
2) к ней нет свободного
доступа на законном основании;
3) обладатель информации
принимает меры к охране ее конфиденциальности.
К коммерческой тайне
относится информация, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных
обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить
положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.
К ней относится научно-техническая, технологическая, производственная,
финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты
производства, так называемые "ноу-хау", которая имеет действительную
или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам,
к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой
обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны.
Понятие служебной и иной
охраняемой законом тайны законодательно не определено. Поэтому оно в каждом
отдельном случае формируется путем анализа соответствующего правового акта,
устанавливающего правила защиты какой-либо информации. Основным
нормативно-правовым актом в области защиты такого рода информации в настоящее
время является Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188 "Об утверждении
Перечня сведений конфиденциального характера".
Сохранение в тайне
служебных сведений обусловлено не коммерческими соображениями. Запрет на
разглашение этих сведений вводится органами государственной власти,
объявляющими ту или иную информацию служебной тайной. Состав сведений,
являющихся служебной тайной, в каждом отдельном случае определяется
государственным органом в соответствии с его полномочиями. Хозяйствующий
субъект не вправе вводить институт охраны служебной тайны, руководствуясь своими
личными соображениями.
Согласно ст. 102 НК РФ
налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом, органами
внутренних дел, следственными органами, органом государственного внебюджетного
фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике, за исключением
сведений:
1) являющихся
общедоступными, в том числе ставших таковыми с согласия их обладателя -
налогоплательщика;
2) об идентификационном
номере налогоплательщика;
3) о нарушениях
законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения;
4) предоставляемых
налоговым (таможенным) или правоохранительным органам других государств в
соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон
которых является Российская Федерация, о взаимном сотрудничестве между
налоговыми (таможенными) или правоохранительными органами (в части сведений,
предоставленных этим органам);
5) предоставляемых
избирательным комиссиям в соответствии с законодательством о выборах по
результатам проверок налоговым органом сведений о размере и об источниках
доходов кандидата и его супруга, а также об имуществе, принадлежащем кандидату
и его супругу на праве собственности;
6) предоставляемых в
Государственную информационную систему о государственных и муниципальных
платежах, предусмотренную Федеральным законом от 27 июля 2010 г. N 210-ФЗ
"Об организации предоставления государственных и муниципальных
услуг";
7) о специальных
налоговых режимах, применяемых налогоплательщиками, а также об участии
налогоплательщика в консолидированной группе налогоплательщиков.
Банковскую тайну
составляют сведения, обозначенные в ст. 26 Федерального закона от 2 декабря
1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (в частности,
сведения об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов).
Разглашение информации,
составляющей ту или иную тайну - действие или бездействие, в результате которых
информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной,
письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится
известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки
трудовому или гражданско-правовому договору.
За разглашение
информации, составляющей коммерческую, служебную, иную охраняемую законом
тайну, сотрудники Росфинмониторинга органа несут гражданско-правовую,
административную и уголовную ответственность.
5. В соответствии со ст.
53 Конституции РФ каждому дано право на возмещение государством вреда,
причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной
власти или их должностных лиц. Данный принцип нашел свое отражение в
комментируемом пункте, в соответствии с которым вред, причиненный физическим и
юридическим лицам незаконными действиями уполномоченного органа или его
работниками в связи с выполнением уполномоченным органом своих функций,
подлежит возмещению за счет средств федерального бюджета в соответствии с
законодательством Российской Федерации.
Причинение вреда
государственными органами, к числу которых относится Росфинмониторинг, отличает
ряд особенностей, которые выражаются:
1) во
властно-административном, т.е. юридически обязательном, одностороннем характере
действий уполномоченного органа, а также его должностных лиц, что отличает
данные отношения от гражданско-правовых;
2) в причинении вреда в
этой сфере противоправными действиями уполномоченного органа. Причем
противоправными эти действия являются при их совершении без полномочий либо с
превышением полномочий или при злоупотреблении ими.
Для наступления
ответственности, предусмотренной комментируемой нормой, необходимо, чтобы
должностное лицо причинило вред при исполнении служебных обязанностей, объем
которых устанавливается правовыми актами. Сами должностные лица, незаконными
действиями (бездействием) которых причинен вред, ответственности перед
потерпевшим не несут. Требования о возмещении вреда в смысле ст. 1069 ГК РФ к
ним предъявляться не должны.
Под незаконными
(противоправными) понимаются деяния, противоречащие не только законам, но и
другим правовым актам. Подобные деяния имеют многообразные виды и формы. Ими
могут быть различные приказы, распоряжения и иные властные предписания вне
зависимости от того, в какой форме они сделаны - устной или письменной,
направленные гражданам и юридическим лицам и подлежащие обязательному
исполнению.
Так как действия
Росфинмониторинга носят форму административного акта, представляется возможным
для возмещения вреда, причиненного его действиями, потребовать в судебном
порядке признания данного акта недействительным по правилам ст. 13 ГК РФ, как
нарушающего гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или
юридического лица. Однако для принятия решения о возмещении такого вреда не
требуется в обязательном порядке предварительное признание их недействительными
или незаконными в судебном или административном порядке.
Бремя доказывания в суде
неправомерности действия возлагается на самого потерпевшего. Каждое лицо,
участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается
как на основание своих требований и возражений (ст. 65 АПК РФ и ст. 56 ГПК РФ).
В то же время, если гражданин предварительно обратится в суд с требованием
признать недействительным (незаконным) соответствующий акт, то в этом случае он
освобождается от обязанности доказывать неправомерность таких действий.
Обязанность доказывания
обстоятельств, послуживших основанием для признания незаконными оспариваемых
актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на
соответствующие орган или должностное лицо (ст. 65 АПК РФ).
Как уже упоминалось,
вред возмещается за счет соответственно казны Российской Федерации, казны
субъекта Российской Федерации или казны муниципального образования. Учитывая,
что ст. 239 БК РФ установлен иммунитет бюджетов бюджетной системы Российской
Федерации, представляющий собой правовой режим, при котором обращение взыскания
на средства бюджетов бюджетной системы Российской Федерации осуществляется
только на основании судебного акта (за исключением случаев, установленных статьями
93.3, 93.4, 93.6, 142.2, 142.3, 166.1, 218 и 242 БК РФ). Обращение взыскания на
средства бюджетов бюджетной системы Российской Федерации службой судебных
приставов не производится, за исключением случаев, установленных БК РФ.
Обращение взыскания на средства бюджетов бюджетной системы Российской Федерации
на основании судебных актов производится в соответствии с главой 24.1 БК РФ.
Статья 8.1. Предоставление
уполномоченным органом информации в целях противодействия коррупции
Комментарий к статье 8.1
Статья 8.1 Закона введена нормами ст.
13 Федерального закона от 3 декабря 2012 г. N 231-ФЗ для обеспечения
взаимодействия информационных механизмов комментируемого Закона с участниками
антикоррупционной сферы, поскольку сомнительные финансовые операции, касающиеся
противоправного отмывания, являются одним из источников коррупционных
проявлений.
Следует отметить, что
система правового регулирования антикоррупционных проявлений в России
формируется с учетом множества общепринятых международных стандартов и
существенного отставания нашей страны в сфере противодействия коррупции. Вместе
с этим соответствующая правовая база насчитывает более 40 документов только в
форме правил федерального законодательства (см. информацию Центра
антикоррупционных исследований, URL:
http://www.transparency.org.ru/v-rossii/blog).
Например, основа системы
правового регулирования антикоррупционных проявлений в России заложена в нормах
Федерального закона от 25 декабря 2008 г. N 273-ФЗ "О противодействии
коррупции", который за последние четыре года изменялся более 5 раз, и
включает массу организационно-правовых конструкций:
- перечня 7 основных
принципов противодействия коррупции;
- основ международного
сотрудничества РФ в сфере противодействия коррупции;
- организационных основ
противодействия коррупции;
- мер по профилактике
коррупции, включающие контроль лишь за соблюдением антикоррупционного
законодательства;
- основных направлений
деятельности госорганов по повышению эффективности противодействия коррупции;
- механизма запрета в
отношении отдельных категорий лиц к обладанию счетов (вкладов) в иностранных
банках;
- представления сведений
о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера;
- представления
информации о расходах;
- механизма
осуществления проверок сотрудниками уполномоченного подразделения Администрации
Президента РФ и пр.
Таким образом, элементом
системы правового регулирования антикоррупционных проявлений в России,
благодаря ст. 8.1 Закона, стали средства предоставления Росфинмониторингом
установленных сведений руководителям определенных публичных подразделений.
Схожая модель обязательного информирования отражена в ч. 1 ст. 5 Федерального
закона от 25 декабря 2008 г. N 273-ФЗ "О противодействии коррупции",
согласно которой государственные органы и муниципалитеты обязаны информировать
подразделения кадровых служб соответствующих органов власти и местного
самоуправления по профилактике коррупционных и иных правонарушений (должностных
лиц кадровых служб указанных органов, ответственных за работу по профилактике
коррупционных и иных правонарушений) о ставших им известными фактах
несоблюдения государственным или муниципальным служащим ограничений и запретов,
требований о предотвращении или об урегулировании конфликта интересов либо
неисполнения обязанностей, установленных в целях противодействия коррупции.
Статья 9. Представление
информации и документов
1. Комментируемая статья посвящена
представлению информации и документов в органы Росфинмониторинга.
Органы государственной
власти Российской Федерации, Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд
социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного
медицинского страхования, государственные корпорации и иные организации,
созданные Российской Федерацией на основании федеральных законов, организации,
созданные для выполнения задач, поставленных перед федеральными государственными
органами, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы
местного самоуправления предоставляют уполномоченному органу на безвозмездной
основе информацию и документы, необходимые для осуществления его функций (за
исключением информации о частной жизни граждан), в том числе обеспечивают
автоматизированный доступ к своим базам данных, в порядке, установленном
Правительством РФ.
Постановлением
Правительства РФ от 8 июля 2014 г. N 630 утверждено Положение о предоставлении
информации и документов Федеральной службе по финансовому мониторингу органами
государственной власти Российской Федерации, Пенсионным фондом Российской
Федерации, Фондом социального страхования Российской Федерации, Федеральным
фондом обязательного медицинского страхования, государственными корпорациями и
иными организациями, созданными Российской Федерацией на основании федеральных
законов, организациями, созданными для выполнения задач, поставленных перед
федеральными государственными органами, органами государственной власти
субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления. В
соответствии с данным документом информация и документы предоставляются в
Росфинмониторинг (далее также - Служба) путем:
1) предоставления
информации, содержащейся в базах данных, владельцами которых являются органы
государственной власти, государственные внебюджетные фонды, организации и
органы местного самоуправления;
2) автоматизированного
доступа Службы к базам данных органов государственной власти, государственных
внебюджетных фондов, организаций и органов местного самоуправления;
3) направления органами
государственной власти, государственными внебюджетными фондами, организациями и
органами местного самоуправления информации по запросам Службы.
При этом информация
может передаваться с использованием единой системы межведомственного
электронного взаимодействия, других информационных систем и
информационно-телекоммуникационных сетей, предназначенных для обеспечения
информационного взаимодействия в электронной форме при исполнении
государственных и муниципальных функций и входящих в состав инфраструктуры,
обеспечивающей информационно-технологическое взаимодействие информационных
систем, используемых для предоставления государственных и муниципальных услуг в
электронной форме, или инфраструктуры электронного правительства.
Росфинмониторинг
направляет запросы о предоставлении информации и документов (заверенных в
установленном порядке копий документов):
1) в федеральные органы
исполнительной власти - в целях координации деятельности этих органов в сфере
противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма и получения необходимых материалов и информации;
2) в органы
государственной власти, государственные внебюджетные фонды, организации и
органы местного самоуправления:
- в целях проверки
информации и документов, получаемых Службой от организаций, осуществляющих
операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальных
предпринимателей, указанных в ст. 5 Закона, а также от адвокатов, нотариусов и
лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере оказания
юридических и бухгалтерских услуг, указанных в ст. 7.1 Закона, и выявления
операций (сделок), связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных
преступным путем;
- в целях проверки
информации и документов в связи с проводимыми мероприятиями по предупреждению
нарушений законодательства Российской Федерации о противодействии
финансированию терроризма, а также для выявления операций (сделок), связанных с
финансированием терроризма;
- в целях обеспечения
взаимодействия и информационного обмена с компетентными органами иностранных
государств в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма и выполнения обязательств по соответствующим
международным договорам Российской Федерации (при наличии международного
поручения или письменного запроса);
- в иных целях для
получения информации и документов, необходимых Службе для осуществления
возложенных на нее федеральными законами и иными нормативными правовыми актами
Российской Федерации функций.
При невозможности
предоставить запрошенные информацию и (или) документы или при необходимости
получения отсрочки для их предоставления ответ на запрос с соответствующим
обоснованием направляется в Росфинмониторинг в предусмотренный срок (подробнее
о форме запроса см. Приказ Росфинмониторинга от 2 июля 2009 г. N 148 "Об
утверждении Положения о форме запросов и перечне должностных лиц, имеющих право
направлять запросы в органы государственной власти Российской Федерации, органы
государственной власти субъектов Российской Федерации и органы местного
самоуправления").
2. Часть 2
комментируемой статьи предусматривает, что предоставление по запросу
уполномоченного органа информации и документов органами государственной власти
Российской Федерации, органами государственной власти субъектов РФ, органами
местного самоуправления и Центральным банком РФ не является нарушением
служебной, банковской, налоговой, коммерческой тайны и тайны связи (в части
информации о почтовых переводах денежных средств).
Включение в
комментируемый Закон данных положений вызвано широкими полномочиями
Росфинмониторинга в части истребования необходимой информации, которая может
содержать сведения, составляющие служебную, банковскую, налоговую или
коммерческую тайну.
3. В соответствии с ч. 3
комментируемой статьи предоставление по запросу уполномоченного органа
информации и документов органами и организациями, указанными в ч. 1 настоящей
статьи, и Центральным банком Российской Федерации в целях и порядке, которые
предусмотрены настоящим Федеральным законом, не является нарушением служебной,
банковской, налоговой, коммерческой тайны и тайны связи (в части информации о
почтовых переводах денежных средств), а также законодательства Российской
Федерации в области персональных данных.
4. Необходимо обратить
внимание, что положения комментируемой статьи не распространяются на информацию
и документы, которые в соответствии со ст. ст. 6 и 7 настоящего Закона не
вправе запрашиваться уполномоченным органом у организаций, осуществляющих
операции с денежными средствами или иным имуществом, либо должны быть
представлены этими организациями непосредственно в уполномоченный орган.
5. Федеральные органы
исполнительной власти в пределах своей компетенции и в порядке, согласованном
ими с соответствующими надзорными органами, предоставляют организациям,
осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, сведения,
содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, сводном
государственном реестре аккредитованных на территории Российской Федерации
представительств иностранных компаний, а также сведения об утерянных,
недействительных паспортах, о паспортах умерших физических лиц, об утерянных
бланках паспортов.
В целях реализации
указанных законодательных норм был издан Приказ Федеральной налоговой службы от
15 июля 2005 г. N САЭ-3-09/325 "О порядке предоставления кредитным
организациям сведений, содержащихся в государственных реестрах, в соответствии
с Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма".
О получении сведений
организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным
имуществом, в соответствии с ч. 5 комментируемой статьи, см. информационное письмо
Росфинмониторинга от 18 декабря 2012 г. N 22.
Обратим внимание, что с
1 января 2015 г. согласно изменениям, внесенным Федеральным законом от 5 мая
2014 г. N 106-ФЗ, в ч. 5 комментируемой статьи слова "сводном государственном
реестре аккредитованных на территории Российской Федерации представительств
иностранных компаний" будут заменены словами "государственном реестре
аккредитованных филиалов, представительств иностранных юридических лиц".
Глава IV. МЕЖДУНАРОДНОЕ СОТРУДНИЧЕСТВО
В СФЕРЕ
БОРЬБЫ С ЛЕГАЛИЗАЦИЕЙ (ОТМЫВАНИЕМ)
ДОХОДОВ, ПОЛУЧЕННЫХ
ПРЕСТУПНЫМ ПУТЕМ, И ФИНАНСИРОВАНИЕМ
ТЕРРОРИЗМА
Статья 10. Обмен информацией
и правовая помощь
Комментарий к статье 10
1. Учитывая, что терроризм,
организованная преступность, теневая экономика, а также легализация незаконных
доходов носят не просто международный, а глобальный характер, противодействие
перечисленным явлениям также организовано на международном уровне.
Наряду с общей
концепцией внешней и внутренней политики все государственные органы Российской
Федерации уделяют должное внимание международному сотрудничеству и в сфере
противодействия легализации преступных доходов. Правовому регулированию
гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом, в которых
одной из сторон выступает иностранное лицо либо объект гражданских прав
находится за границей, посвящены нормы раздела VI "Международное частное
право" 3 части ГК РФ (статьи 1186 - 1224). Главной особенностью этих
положений представляется применение императивных норм, направленных на защиту
государственных и общественных интересов РФ, к отношениям с участием
иностранных субъектов права, независимо от системы права, которое подлежит
применению.
В преамбуле Федерального
закона от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ "О международных договорах Российской
Федерации" обозначено, что международным договорам принадлежит важная роль
в защите основных прав и свобод человека, в обеспечении законных интересов
государств.
Международные договоры -
это существенный элемент стабильности международного правопорядка и отношений
России с зарубежными странами, функционирования правового государства, который
по определению означает международное соглашение, заключенное Российской
Федерацией с иностранным государством (или государствами), с международной
организацией либо с иным образованием, обладающим правом заключать международные
договоры, в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от
того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных
между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования.
Нормами п. 2 ст. 1 ФЗ
"О международных договорах Российской Федерации" определены категории
международных договоров РФ (межгосударственные, межправительственные и договоры
межведомственного характера), а также виды и наименования (договор, соглашение,
конвенция, протокол, обмен письмами или нотами, иные виды и наименования
международных договоров).
Порядок представления
предложений о заключении международного договора РФ регламентирован нормами ст.
9 ФЗ "О международных договорах Российской Федерации", в которой, в
частности, обозначено, что:
- предложения о
заключении международных договоров от имени РФ представляются Президенту РФ
Министерством иностранных дел РФ, а предложения о заключении международных
договоров от имени Российской Федерации по вопросам, относящимся к ведению
Правительства РФ, представляются в Правительство РФ;
- федеральные органы
исполнительной власти и уполномоченные организации представляют Президенту РФ
(Правительству РФ) предложения о заключении международных договоров по
вопросам, входящим в их компетенцию, совместно с Министерством иностранных дел
РФ или по согласованию с ним;
- предложения о
заключении международных договоров РФ межведомственного характера
представляются в Правительство РФ федеральными органами исполнительной власти
или уполномоченными организациями по вопросам, входящим в их компетенцию,
совместно с Министерством иностранных дел РФ или по согласованию с ним;
- предложение о
заключении международного договора должно содержать проект договора или его
основные положения, обоснование целесообразности его заключения, определение
соответствия проекта договора законодательству Российской Федерации, а также
оценку возможных финансово-экономических и иных последствий заключения
договора;
- федеральные органы
исполнительной власти и уполномоченные организации вправе проводить по
согласованию с Министерством иностранных дел РФ консультации с соответствующими
органами иностранных государств, международных организаций или иных образований
в целях подготовки проектов международных договоров.
Говоря о разработке и
применении международных договоров РФ, сошлемся на Постановление Пленума ВС РФ
от 31 октября 1995 г. N 8 "О некоторых вопросах применения судами
Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия", в п. 5
которого указывается, что судам при осуществлении правосудия надлежит исходить
из того, что общепризнанные принципы и нормы международного права, закрепленные
в международных пактах, конвенциях и иных документах (в частности, во Всеобщей
декларации прав человека, Международном пакте о гражданских и политических
правах, Международном пакте об экономических, социальных и культурных правах),
и международные договоры Российской Федерации являются в соответствии с ч. 4
ст. 15 Конституции РФ частью ее правовой системы. Этой же конституционной
нормой определено, что если международным договором Российской Федерации
установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила
международного договора.
Учитывая это, суд при рассмотрении
дела не вправе применять нормы закона, регулирующего возникшие правоотношения,
если вступившим в силу для Российской Федерации международным договором,
решение о согласии на обязательность которого для Российской Федерации было
принято в форме федерального закона, установлены иные правила, чем
предусмотренные законом. В этих случаях применяются правила международного
договора РФ.
При этом судам
необходимо иметь в виду, что в силу п. 3 ст. 5 ФЗ "О международных
договорах Российской Федерации" положения официально опубликованных
международных договоров Российской Федерации, не требующие издания
внутригосударственных актов для применения, действуют в Российской Федерации
непосредственно. В иных случаях наряду с международным договором Российской
Федерации следует применять и соответствующий внутригосударственный правовой
акт, принятый для осуществления положений указанного международного договора.
Создание и развитие
российской системы противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, происходило под сильным влиянием, а иногда и давлением
международных организаций, и в первую очередь ФАТФ.
Необходимо упомянуть,
что законодательные меры противодействия легализации преступных доходов были
приняты в России с заметным опозданием относительно других европейских
государств. В начале XXI века Россия еще не имела закона, регулирующего
противодействие легализации криминальных доходов. В связи с чем в июне 2000 г.
наша страна попала в так называемый Черный список ФАТФ. Данный список содержал
перечень стран, не принимавших меры по борьбе с отмыванием преступных доходов,
и к ним могли быть применены экономические санкции. При таких условиях и был в срочном
порядке разработан и принят комментируемый Закон. Исключение Российской
Федерации из Черного списка ФАТФ последовало в сентябре 2002 г.
В настоящий момент
Россия принимает участие в деятельности практически всех международных
организаций, работа которых направлена на противодействие легализации. Ведущую
роль среди данных организаций играют уже упомянутая ФАТФ, Интерпол и группа
"Эгмонт".
Помимо указанных
организаций, в октябре 2004 г. решением Учредительной конференции, состоявшейся
в Москве, по типу ФАТФ была создана Евразийская группа по противодействию
легализации преступных доходов и финансированию терроризма (ЕАГ). В состав ЕАГ
вошли Белоруссия, Казахстан, Киргизия, Китай, Россия и Таджикистан. Конференция
приняла решение о предоставлении статуса наблюдателей в ЕАГ Великобритании,
Италии, США и ряду других стран и международных организаций, в частности ФАТФ,
Мировому банку, Международному валютному фонду, Интерполу.
К основным задачам ЕАГ
относятся содействие в распространении международных стандартов с учетом
особенностей региона, разработка и проведение совместных мероприятий, в
пределах компетенции подразделений финансовых разведок; координация программ
сотрудничества и технического содействия с международными организациями.
Взаимодействие с
Интерполом со стороны нашей страны осуществляет МВД России. С 1996 г. действует
Национальное центральное бюро Интерпола (НЦБ Интерпола) - подразделение МВД
России, имеющее статус главного управления. НЦБ обеспечивает сотрудничество
правоохранительных и иных государственных органов Российской Федерации с
правоохранительными органами иностранных государств - членов международной
организации уголовной полиции и Генеральным секретариатом Интерпола.
Основной задачей НЦБ
является эффективный международный обмен информацией об уголовных
преступлениях, выполнение запросов иностранных и международных
правоохранительных органов и организаций, наблюдение за выполнением странами -
участницами Интерпола договоров по борьбе с преступностью.
Международное
законодательство, регламентирующее противодействие легализации преступных
доходов, содержит систему нормативных правовых актов, соответствующих научно
обоснованным подходам мирового сообщества к борьбе с данным явлением, входящим
в разряд наиболее опасных проявлений организованной преступности. Вместе с тем
эта система обладает свойствами гибкости, позволяющими признать обязательность
указанных норм государствам с различными историческими и правовыми традициями,
что и обусловливает необходимость изучения некоторых обстоятельств
методологического характера, с учетом которых должны рассматриваться проблемы
имплементации соответствующих международных актов в правовой системе Российской
Федерации.
От Российской Федерации
в работе ФАТФ принимают участие представители МИД РФ, Минфина РФ, ФСБ и Банка
России, возглавляемые руководителем Росфинмониторинга.
Также активную
деятельность в рамках международного сотрудничества осуществляет Центральный
Банк РФ, который ведет работу по изучению международных требований и
законодательства зарубежных стран в области противодействия отмыванию
преступных доходов. Центральный Банк систематизирует накопленный опыт борьбы с
отмыванием доходов, полученных преступный путем, через кредитные организации,
осуществляет мониторинг текущей ситуации в мире. Для ознакомления российского
банковского сектора с международным опытом Банк России доводит имеющуюся
информацию до сведения кредитных организаций путем издания соответствующих информационных
писем в пределах своей компетенции.
Представители Банка
России на постоянной основе участвуют в работе российской делегации на
пленарных заседаниях и заседаниях рабочих групп ФАТФ. Банк России тесно
сотрудничает по вопросам противодействия отмыванию преступных доходов со
Всемирным банком, Международным валютным фондом, активно взаимодействует с
Европейским союзом.
2. В соответствии со
Страсбургской конвенцией стороны назначают центральный орган или, если это
необходимо, органы, отвечающие за направление запросов и ответов на них,
исполнение таких запросов или их передачу органам, обладающим необходимой
компетенцией для их исполнения. От Российской Федерации таким центральным
органом выступает Росфинмониторинг.
В неотложных случаях
запросы и сообщения могут направляться непосредственно судебными органами и
прокуратурой. Любой запрос или сообщение могут быть переданы через
Международную организацию уголовной полиции (Интерпол). Все запросы делаются в
письменной форме, также разрешается использовать современные средства
телекоммуникаций, например телефакс.
В любом запросе
указываются:
1) орган, делающий
запрос, и орган, проводящий расследование или судопроизводство;
2) предмет и основание
для запроса;
3) вопросы, включая
относящиеся к делу факты (такие как дата, место и обстоятельства
правонарушения), по которым проводится расследование или судопроизводство, за
исключением случая, когда делается запрос об уведомлении, если сотрудничество
требует принятия принудительных мер;
4) тексты положений
законодательства или, если это невозможно, изложение применимого закона;
5) заявление о том, что
запрашиваемая мера или любые другие меры аналогичного характера могут быть
приняты на территории запрашивающей страны в соответствии с ее собственным
законодательством.
В запросе о принятии
предварительных мер, касающемся наложения ареста на имущество, которое может
стать объектом постановления о конфискации, содержащего требование выплатить
определенную сумму, указывается также максимальная сумма, которая должна быть
получена за счет этого имущества. Если запрос не соответствует предъявляемым
требованиям, если указанные в нем сведения недостаточны для того, чтобы можно
было принять решение по нему, запрашиваемая сторона может просить внести
изменения в запрос или дополнить его необходимой информацией.
Государства - участницы Конвенции
оперативно информируют запрашивающую сторону о:
1) действиях,
предпринятых по запросу;
2) окончательном
результате действий, предпринятых по запросу;
3) отказе, отсрочке или
условиях в отношении всего или части любого запроса;
4) любых
обстоятельствах, делающих невозможным исполнение запрашиваемых мер или
способных значительно замедлить их исполнение;
5) в случае
необходимости принятия предварительных мер по запросу, о тех положениях своего
внутреннего законодательства, которые автоматически потребуют отмены этих мер.
Отметим, что ч. 2
комментируемой статьи изменена положениями Федерального закона от 27 июня 2011
г. N 162-ФЗ, так в ее составе отражен принцип взаимности, который согласно п. 2
ст. 2 Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах
государственного регулирования внешнеторговой деятельности" означает
предоставление одним государством (группой государств) другому государству
(группе государств) определенного режима международной торговли взамен предоставления
вторым государством (группой государств) первому государству (группе
государств) такого же режима. Взаимность служит целям установления совокупности
обозначенных (в Международном договоре, соглашении и т.п.) условий, которыми
могут пользоваться субъекты (граждане и организации) иностранного государства
или ряда государств на территории России. Предоставление иностранным лицам
каких-либо прав и наделение их обязанностями при соблюдении требования, что
собственные граждане и организации данного государства будут обеспечены
аналогичными правами в иностранном государстве, именуется взаимностью. Следует
полагать, что в комментируемой сфере вопросы взаимности обусловливают
эффективное взаимодействие России в лице Росфинмониторинга (других субъектов) с
другими государствами (в лице иностранных организаций) в области ПОД и ФТ.
Согласно положениям ст.
1189 ГК РФ о взаимности иностранное право подлежит применению в РФ независимо
от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям
такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение
иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. При этом, когда
применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она
существует, если не доказано иное.
Следует добавить, что
условие соблюдения принципа взаимности обозначено в правовом механизме выдачи и
транзитной перевозки лиц, совершивших преступления, связанные с легализацией
(отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием
терроризма. То есть, когда у Российской Федерации нет соответствующего договора
с иностранным государством, которое запрашивает выдачу, указанные лица могут
быть выданы за преступления, связанные с легализацией (отмыванием) доходов,
полученных преступным путем, и финансированием терроризма при условии
соблюдения принципа взаимности (см. ст. 12 комментируемого Закона).
3. При обмене
информацией может быть поставлено условие об исполнении запроса с требованием о
том, чтобы полученная информация или доказательства не будут использоваться или
передаваться без предварительного согласия органами запрашивающей стороны для
расследований или судопроизводства, помимо тех, о которых говорится в запросе.
При обмене информацией
сторона может потребовать, чтобы сохранялись в тайне факты и содержание запроса
и раскрывались только в той мере, в которой это необходимо для исполнения
запроса. Обычные издержки, связанные с исполнением запроса, покрываются
запрашиваемой стороной. Если издержки значительны или носят чрезвычайный
характер, стороны договариваются об условиях исполнения запроса и покрытия
издержек.
Отказ от сотрудничества
возможен в том случае, если:
1) запрос противоречит
основным принципам правовой системы запрашиваемой стороны;
2) исполнение запроса
может нанести ущерб суверенитету, безопасности, общественному порядку или
другим существенным интересам запрашиваемой стороны;
3) запрашиваемая сторона
считает, что дело, в связи с которым сделан запрос, не является достаточно
важным для того, чтобы оправдать принятие запрашиваемой меры;
4) преступление, в связи
с которым сделан запрос, является политическим или финансовым преступлением;
5) преступление, в связи
с которым сделан запрос, не считается преступлением по законодательству
запрашиваемой стороны, если оно совершено на территории, находящейся под ее
юрисдикцией.
Несмотря на
предусмотренные основания к отказу, рекомендации ФАТФ призывают страны быстро,
конструктивно и эффективно предоставлять как можно более широкую взаимную
правовую помощь в связи с проведением расследований, уголовным преследованием и
сопутствующими процедурами по делам об отмывании денег и финансировании
терроризма. В частности, странам следует:
1) не устанавливать
запреты или необоснованные ограничительные условия в отношении предоставления
взаимной правовой помощи;
2) обеспечить наличие у
себя ясных и эффективных процедур исполнения запросов о взаимной правовой
помощи;
3) не отказывать в
исполнении запроса о взаимной правовой помощи только на том основании, что
преступление считается также связанным с налоговыми вопросами;
4) не отказывать в
исполнении запроса о взаимной правовой помощи на том основании, что законы
требуют от финансовых учреждений соблюдения тайны или конфиденциальности.
Во избежание конфликта
юрисдикций следует уделять внимание разработке и применению механизмов для
определения наилучшей территориальной подсудности для судебного преследования
обвиняемых в интересах правосудия по делам, которые подлежат судебному
преследованию в более чем одной стране.
Странам следует в
максимально возможной степени оказывать взаимную правовую помощь независимо от
отсутствия двойной подсудности. В тех случаях, когда требуется двойная
подсудность для взаимной правовой помощи или экстрадиции, это требование должно
считаться удовлетворенным вне зависимости от того, квалифицируют ли обе страны
такое правонарушение по той же категории правонарушений или обозначают это
правонарушение одним и тем же термином, при условии что обе страны признают
уголовным преступлением деяние, лежащее в основе преступления.
4. Страны - участницы
Страсбургской конвенции принимают, по просьбе другой стороны, возбудившей
уголовное судопроизводство или судопроизводство в целях конфискации,
необходимые предварительные меры, такие как замораживание или арест имущества,
с целью предотвращения любых сделок, передачи или распоряжения имуществом,
которое впоследствии может стать объектом запроса о конфискации или объектом
удовлетворения этого запроса. Сторона, получившая запрос о конфискации,
принимает, если ее об этом просят, вышеуказанные меры в отношении любого
имущества, являющегося объектом запроса или объектом удовлетворения этого
запроса.
Предварительные меры
осуществляются в соответствии с внутренним законодательством запрашиваемой
стороны и в той степени, в которой это не противоречит такому законодательству,
в соответствии с процедурами, указанными в запросе.
Прежде чем отменить
любую предварительную меру, запрашиваемая сторона, когда это возможно, дает
запрашивающей стороне возможность изложить свои доводы в пользу продления этой
меры.
Статья 10.1. Информирование
компетентных органов иностранных государств о запрете отдельным категориям лиц
открывать и иметь счета (вклады), хранить наличные денежные средства и ценности
в иностранных банках, расположенных за пределами территории Российской
Федерации, владеть и (или) пользоваться иностранными финансовыми инструментами
Комментарий к статье 10.1
Положения ст. 10.1 введены Федеральным
законом от 7 мая 2013 г. N 102-ФЗ "О внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального
закона "О запрете отдельным категориям лиц открывать и иметь счета
(вклады), хранить наличные денежные средства и ценности в иностранных банках,
расположенных за пределами территории Российской Федерации, владеть и (или)
пользоваться иностранными финансовыми инструментами".
Обозначенные
комментируемой статьей правила являются элементом системы реализации
мероприятий ФАТФ в рамках действующих международных договоров, включающих
вопросы противодействия финансированию терроризма и отмывания доходов от
противоправной деятельности.
Разработка и внедрение
правил информирования компетентных иностранных органов стало необходимым из-за
отсутствия ранее запретов и ответственности для указанных категорий лиц (членов
их семей) за:
- пользование вкладами
(депозитами), счетами в иностранном банке на территории иностранного
государства;
- обладание в
собственности недвижимым имуществом за границей;
- приобретение
недвижимости за границей;
- приобретение ценных
бумаг иностранной компании.
Следует добавить, что
положениями Федерального закона от 7 мая 2013 г. N 102-ФЗ были скорректированы
более 20 федеральных законов, например, согласно ст. 18 этого документа нормы
Федерального закона "О противодействии коррупции" дополнены ст. 7.1 о
запрете отдельным категориям лиц открывать и иметь счета (вклады), хранить
наличные денежные средства и ценности в иностранных банках, расположенных за
пределами территории РФ, владеть и (или) пользоваться иностранными финансовыми
инструментами.
То есть элементом
системы правового регулирования антикоррупционных проявлений в России,
отмывания противоправных доходов и эффективного построения системы власти,
благодаря ст. 10.1 Закона, стали средства предоставления Росфинмониторингом
совместно с ЦБ РФ установленных сведений компетентным иностранным органам,
функционирующим под эгидой ФАТФ.
Статья 11. Признание
приговора (решения), вынесенного судом иностранного государства
Комментарий к статье 11
1. Вопросы, связанные с признанием,
порядком и условиями исполнения приговора суда иностранного государства,
которым осужден гражданин России, передаваемый Российской Федерации для
отбывания наказания, рассматриваются судом, к подсудности которого относится
совершенное осужденным преступление с учетом квалификации деяния по УК РФ. При
избрании конкретного суда принимается во внимание место последнего проживания
осужденного в Российской Федерации. Разрешается этот вопрос в соответствии с ч.
6 ст. 396 УПК РФ судьей единолично в судебном заседании.
В Российской Федерации в
соответствии с международными договорами Российской Федерации и федеральными
законами признаются вынесенные судами иностранных государств и вступившие в
законную силу приговоры (решения) в отношении лиц, имеющих доходы, полученные
преступным путем. Кроме того, в Российской Федерации в соответствии с
международными договорами Российской Федерации признаются и исполняются
вынесенные судами иностранных государств и вступившие в законную силу приговоры
(решения) о конфискации находящихся на территории Российской Федерации доходов,
полученных преступным путем, или эквивалентного им имущества.
Рассмотрим процедуру
признания приговора или решения иностранного суда.
К составленному в
письменной форме обращению компетентного органа государства, где вынесен
приговор, к компетентному органу государства, гражданином которого является
осужденный, прилагаются следующие документы:
1) удостоверенные копии
приговора и имеющихся по делу решений вышестоящих судебных инстанций, документы
о вступлении приговора в законную силу;
2) документ о части
наказания, отбытой осужденным, и той части наказания, которая подлежит
дальнейшему отбыванию в соответствии с законодательством государства, судом
которого вынесен приговор;
3) документ об
исполнении дополнительного наказания, если оно было назначено;
4) тексты статей
уголовного закона, на основании которого лицо осуждено;
5) документ,
свидетельствующий о гражданстве осужденного;
6) другие документы,
если это сочтут необходимым органы государства, судом которого вынесен
приговор;
7) заверенный перевод
обращения и прилагаемых к нему документов.
Государство, в котором
вынесен приговор, может также направить в государство, гражданином которого
является осужденный, сведения медицинского характера о состоянии здоровья
осужденного, данные о режиме его содержания в пенитенциарном учреждении,
рекомендации по его дальнейшему отбыванию наказания.
Последствием отсутствия
или неполноты предоставленных сведений может стать отложение судом рассмотрения
вопроса о передаче осужденного. Суд также вправе либо запросить недостающие
материалы, либо, не рассматривая обращение осужденного, направить его в
компетентный орган Российской Федерации для сбора необходимой информации.
В Российской Федерации
лицо может отбывать наказание только в соответствии с российским
законодательством. В связи с этим при удовлетворении представления федерального
органа исполнительной власти, уполномоченного в области исполнения наказаний,
либо обращения осужденного или его представителя, а равно компетентных органов
иностранного государства приговор иностранного государства должен быть
легализован.
Процедура легализации
приговора иностранного государства заключается в принятии судом решения по
результатам изучения всех представленных документов с учетом положений
существующих многосторонних и двусторонних международных договоров РФ по
вопросам передачи осужденных, а также основываясь на нормах
уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации. Суд может
принять одно из двух решений: удовлетворить представление (обращение) либо
отказать в удовлетворении представления (обращения).
Постановление об отказе
в признании приговора суда иностранного государства суд выносит в случаях,
если:
1) деяние, за которое
осужден гражданин РФ, декриминализировано в России, т.е. не признается
преступлением по законодательству РФ;
2) приговор суда
иностранного государства не может быть исполнен в силу истечения срока давности
обвинительного приговора;
3) существуют иные
основания, предусмотренные законодательством Российской Федерации или
международным договором, из-за которых приговор суда иностранного государства
не может быть исполнен. К ним следует отнести случаи, когда в России осужденный
за совершенное деяние понес наказание или был оправдан либо дело было
прекращено, а равно если лицо было освобождено судом от наказания или от его
отбывания.
Основанием для отказа в
удовлетворении представления (обращения) может явиться и незначительный размер
оставшейся неотбытой части наказания, не соответствующий установленному в
законодательстве сроку, либо иные обстоятельства.
В постановлении о
признании и об исполнении приговора суда иностранного государства указываются
фамилия, имя и отчество осужденного, а также следующие сведения:
1) наименование суда
иностранного государства, дата и место постановления приговора;
2) сведения о последнем
месте жительства осужденного в РФ, месте его работы и роде занятий до
осуждения;
3) описание
преступления, в совершении которого осужденный признан виновным, и уголовный
закон иностранного государства, на основании которого он осужден;
4) статью УК РФ,
предусматривающую ответственность за преступление, совершенное осужденным;
5) вид и срок
назначенного наказания (основного и дополнительного), отбытый срок и срок
наказания, которое осужденный должен отбыть в Российской Федерации, его начало
и окончание, вид исправительного учреждения, порядок возмещения вреда по
гражданскому иску.
2. Исходя из принципов
Страсбургской конвенции, запрашиваемая сторона распоряжается любым
конфискованным ею имуществом в соответствии со своим внутренним
законодательством, если только соответствующие стороны не договорятся об ином.
Запрос о конфискации не затрагивает права запрашивающей стороны самой исполнить
постановление о конфискации.
При конфискации
недопустимо, чтобы общая стоимость конфискованного имущества превышала бы
сумму, указанную в постановлении о конфискации. Если одна из сторон приходит к
выводу, что это может произойти, заинтересованные стороны приступают к
консультациям с целью не допустить этого.
В соответствии с
российским уголовным законом конфискация имущества применяется только в тех
случаях, когда деньги, ценности или иное имущество получены в результате
совершения преступлений, перечисленных в п. "а" ч. 1 ст. 104.1 УК РФ.
Следует отметить, что
конфискации подлежат деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате
совершения преступления, а также любые доходы от этого имущества, за
исключением имущества и доходов от него, подлежащих возвращению законному
владельцу.
Если деньги, ценности и
иное имущество, полученные в результате совершения преступления, были
превращены или преобразованы в другое имущество, например, деньги вложены в
покупку дома, ценности из драгоценного металла переплавлены, конфискации
подлежит превращенное или преобразованное имущество, т.е. дом или
переплавленные слитки.
Финансирование
терроризма, организованной группы или незаконного вооруженного формирования
признается преступным, и деньги, ценности и иное имущество, предназначенные на
эти цели, подлежат конфискации в доход государства.
При приобщении
имущества, полученного в результате совершения преступления, к имуществу,
которое приобреталось законным путем, и невозможности выделить имущество,
добытое преступным путем, конфискации подлежат та часть имущества, которая
соответствует стоимости приобщенного имущества, добытого преступным путем, и
доходы от него. Например, похищенные деньги использовались вместе с
накопленными денежными средствами законным путем на приобретение домовладения в
сельской местности. В этом случае конфисковано может быть не домовладение, а
имущество, эквивалентное похищенным денежным средствам в результате преступной
деятельности.
Статья 12. Выдача и
транзитная перевозка
Комментарий к статье 12
1. Выдача преступников является
комплексным институтом и, помимо международного права, на которое ссылается
комментируемая статья, регулируется иными отраслями права (конституционным,
государственным, уголовным, уголовно-процессуальным).
Институт выдачи лиц,
совершивших преступления, в том числе в сфере легализации (отмывания) доходов,
полученных преступным путем и финансирования терроризма, сформирован из
совокупности положений международного и внутригосударственного права, что
позволяет достаточно эффективно решать проблемы привлечения к уголовной
ответственности и наказания преступников.
Под выдачей следует
понимать передачу государством пребывания лица, обвиняемого (подозреваемого)
или осужденного по законодательству другого государства, государству, в котором
оно признается совершившим преступление или было осуждено.
В соответствии со ст.
462 УПК РФ Российская Федерация на основе международного договора Российской
Федерации или на основе принципа взаимности может выдать иностранному
государству иностранного гражданина или лицо без гражданства, находящихся на
территории Российской Федерации, для уголовного преследования или исполнения
приговора за деяния, которые являются уголовно наказуемыми в соответствии с
законодательством Российской Федерации и законами иностранного государства,
направившего запрос о выдаче лица. Выдача лица на основе принципа взаимности
означает, что в соответствии с заверениями иностранного государства,
направившего запрос о выдаче, можно ожидать, что в аналогичной ситуации по
запросу Российской Федерации также будет произведена выдача.
Выдача лица может быть
произведена в случаях:
1) если уголовный закон
предусматривает за совершение этих деяний наказание в виде лишения свободы на
срок свыше одного года или более тяжкое наказание, когда выдача лица
производится в целях осуществления уголовного преследования;
2) если лицо, в
отношении которого направлен запрос о выдаче, осуждено к лишению свободы на
срок не менее шести месяцев или к более тяжкому наказанию;
3) когда иностранное
государство, направившее запрос, может гарантировать, что лицо, в отношении
которого направлен запрос о выдаче, будет преследоваться только за
преступление, которое указано в запросе, и после окончания судебного
разбирательства и отбытия наказания сможет свободно покинуть территорию данного
государства, а также не будет выслано, передано либо выдано третьему
государству без согласия Российской Федерации.
Отметим, что соблюдение
принципа взаимности наряду с комментируемыми положениями также обозначено в
правовом механизме обмена информацией и правовой помощи в области легализации
(отмывании) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма
(см. ч. 2 ст. 10 Закона).
2. Решение о выдаче
иностранного гражданина или лица без гражданства, находящихся на территории
Российской Федерации, обвиняемых в совершении преступления или осужденных судом
иностранного государства, принимается Генеральным прокурором РФ или его
заместителем. О принятом решении Генеральный прокурор РФ или его заместитель
письменно уведомляет лицо, в отношении которого оно принято, и разъясняет ему
право на обжалование данного решения в суд.
Решение о выдаче
вступает в законную силу через 10 суток с момента уведомления лица, в отношении
которого оно принято. В случае обжалования решения выдача не производится
вплоть до вступления в законную силу судебного решения.
При наличии запросов
нескольких иностранных государств о выдаче одного и того же лица решение о том,
какой из запросов подлежит удовлетворению, принимает Генеральный прокурор РФ
или его заместитель. О принятом решении Генеральный прокурор РФ или его
заместитель в течение 24 часов письменно уведомляет лицо, в отношении которого
оно принято.
Решение Генерального
прокурора РФ или его заместителя о выдаче согласно ст. 463 УПК РФ может быть
обжаловано в верховный суд республики, краевой или областной суд, суд города
федерального значения, суд автономной области или суд автономного округа по
месту нахождения лица, в отношении которого принято это решение, или его
защитником в течение 10 суток с момента получения уведомления.
Если лицо, в отношении
которого принято решение о выдаче, находится под стражей, то администрация
места содержания под стражей по получении адресованной суду жалобы немедленно
направляет ее в соответствующий суд и уведомляет об этом прокурора. Прокурор в
течение 10 суток направляет в суд материалы, подтверждающие законность и
обоснованность решения о выдаче лица. Проверка законности и обоснованности
решения о выдаче лица производится в течение одного месяца со дня получения
жалобы судом, состоящим из трех судей, в открытом судебном заседании с участием
прокурора, лица, в отношении которого принято решение о выдаче, и его защитника,
если он участвует в уголовном деле.
В результате проверки
суд выносит одно из следующих определений:
1) о признании решения о
выдаче лица незаконным или необоснованным и его отмене;
2) об оставлении жалобы
без удовлетворения.
Определение суда об
удовлетворении жалобы или отказе в этом может быть обжаловано в кассационном
порядке в Верховный Суд РФ в течение 7 суток со дня его вынесения. Это право
нередко используется выдаваемыми лицами и на практике в основном не находит
отмены решения нижестоящих судов. Так в соответствии с Определением Верховного
Суда РФ от 26 мая 2011 г. N 8-О11-8 в удовлетворении жалобы на постановление о
выдаче лица правоохранительным органам иностранного государства для исполнения
приговора отказано правомерно, поскольку оснований, предусмотренных ст. 464 УПК
РФ, для отказа в выдаче не имеется, решение соответствует законодательству РФ и
международно-правовым актам, ратифицированным РФ. Аналогичные решения
приводятся в Определениях Верховного Суда РФ от 12 мая 2011 г. N 86-О11-9, от 12
мая 2011 г. N 4-О11-76, от 28 апреля 2011 г. N 14-О11-14 и др.
3. Выдача лица согласно
положениям ст. 464 УПК РФ не допускается, если:
1) лицо, в отношении
которого поступил запрос иностранного государства о выдаче, является
гражданином Российской Федерации;
2) лицу, в отношении
которого поступил запрос иностранного государства о выдаче, предоставлено
убежище в Российской Федерации в связи с возможностью преследований в данном
государстве по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности,
принадлежности к определенной социальной группе или по политическим убеждениям;
3) в отношении
указанного в запросе лица на территории Российской Федерации за то же самое
деяние вынесен вступивший в законную силу приговор или прекращено производство
по уголовному делу;
4) в соответствии с
законодательством Российской Федерации уголовное дело не может быть возбуждено
или приговор не может быть приведен в исполнение вследствие истечения сроков
давности или по иному законному основанию;
5) имеется вступившее в
законную силу решение суда Российской Федерации о наличии препятствий для выдачи
данного лица в соответствии с законодательством и международными договорами
Российской Федерации.
Также обратим внимание,
что в выдаче лица может быть отказано, если:
1) деяние, послужившее
основанием для запроса о выдаче, не является по уголовному закону
преступлением;
2) деяние, в связи с
которым направлен запрос о выдаче, совершено на территории Российской Федерации
или против интересов Российской Федерации за пределами ее территории;
3) за то же самое деяние
в Российской Федерации осуществляется уголовное преследование лица, в отношении
которого направлен запрос о выдаче;
4) уголовное
преследование лица, в отношении которого направлен запрос о выдаче,
возбуждается в порядке частного обвинения.
Если выдача лица не
производится, то Генеральная прокуратура РФ уведомляет об этом компетентные
органы соответствующего иностранного государства с указанием оснований отказа.
В случае, когда
иностранный гражданин или лицо без гражданства, в отношении которого поступил
запрос о выдаче, подвергается уголовному преследованию или отбывает наказание
за другое преступление на территории Российской Федерации, его выдача может
быть отсрочена до прекращения уголовного преследования, освобождения от
наказания по любому законному основанию либо до исполнения приговора, такая возможность
предусмотрена ст. 465 УПК РФ.
Если отсрочка выдачи
может повлечь за собой истечение срока давности уголовного преследования или
причинить ущерб расследованию преступления, то запрашиваемое к выдаче лицо
может быть выдано на время при наличии обязательства соблюдать условия,
установленные Генеральным прокурором РФ или его заместителем.
4. Согласно ст. 467 УПК
РФ Российская Федерация уведомляет иностранное государство о месте, дате и
времени передачи выдаваемого лица. Если данное лицо не будет принято в течение
15 суток со дня, установленного для передачи, то оно может быть освобождено
из-под стражи.
В случае если
иностранное государство по не зависящим от него обстоятельствам не может
принять лицо, подлежащее выдаче, и уведомляет об этом Российскую Федерацию,
дата передачи может быть перенесена. В том же порядке может быть перенесена
дата передачи, если Российская Федерация по не зависящим от нее обстоятельствам
не может передать лицо, подлежащее выдаче. Во всяком случае, лицо подлежит
освобождению по истечении 30 суток со дня, установленного для его передачи.
Главой 55 УПК РФ
предусмотрен порядок передачи лица, уже осужденного к лишению свободы, для
отбывания наказания в государстве, гражданином которого он является. В ст. 469
УПК РФ указаны основания передачи лица, осужденного к лишению свободы.
Основанием передачи лица, осужденного судом Российской Федерации к лишению
свободы, для отбывания наказания в государстве, гражданином которого оно
является, а равно для передачи гражданина Российской Федерации, осужденного
судом иностранного государства к лишению свободы, для отбывания наказания в
Российской Федерации является решение суда по результатам рассмотрения
представления федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в
области исполнения наказаний, либо обращения осужденного или его представителя,
а равно компетентных органов иностранного государства в соответствии с
международным договором Российской Федерации либо письменным соглашением
компетентных органов Российской Федерации с компетентными органами иностранного
государства на основе принципа взаимности.
5. В передаче лица,
осужденного судом Российской Федерации к лишению свободы, для отбывания
наказания в государстве, гражданином которого это лицо является, согласно ст.
471 УПК РФ может быть отказано в случаях, если:
1) ни одно из деяний, за
которое лицо осуждено, не признается преступлением по законодательству
государства, гражданином которого является осужденный;
2) наказание не может
быть исполнено в иностранном государстве вследствие:
- истечения срока
давности или по иному основанию, предусмотренному законодательством этого
государства;
- непризнания судом или
иным компетентным органом иностранного государства приговора суда Российской
Федерации либо признания судом или иным компетентным органом иностранного
государства приговора суда Российской Федерации без установления порядка и
условий отбывания осужденным наказания на территории иностранного государства;
- несопоставимости с
условием и порядком отбывания осужденным наказания, определенного судом или
иным компетентным органом иностранного государства;
3) от осужденного или от
иностранного государства не получены гарантии исполнения приговора в части
гражданского иска;
4) не достигнуто
согласие о передаче осужденного на условиях, предусмотренных международным
договором Российской Федерации;
5) осужденный имеет
постоянное место жительства в Российской Федерации.
Если при рассмотрении
представления (обращения) о передаче гражданина Российской Федерации,
осужденного к лишению свободы судом иностранного государства, суд придет к
выводу о том, что деяние, за которое осужден гражданин Российской Федерации, не
является преступлением по законодательству Российской Федерации либо приговор
суда иностранного государства не может быть исполнен в силу истечения срока
давности, а также по иному основанию, предусмотренному законодательством
Российской Федерации или международным договором Российской Федерации, он
выносит постановление об отказе в признании приговора суда иностранного
государства согласно ст. 472 УПК РФ.
Во всех остальных
случаях суд выносит постановление о признании и об исполнении приговора суда
иностранного государства, в котором указывает:
1) наименование суда
иностранного государства, дату и место постановления приговора;
2) сведения о последнем
месте жительства осужденного в Российской Федерации, месте его работы и роде
занятий до осуждения;
3) описание
преступления, в совершении которого осужденный признан виновным, и уголовный
закон иностранного государства, на основании которого он осужден;
4) статью УК РФ,
предусматривающую ответственность за преступление, совершенное осужденным;
5) вид и срок
назначенного наказания (основного и дополнительного), отбытый срок и срок
наказания, которое осужденный должен отбыть в Российской Федерации, его начало
и окончание, вид исправительного учреждения, порядок возмещения вреда по
гражданскому иску.
Если в соответствии с
нормами УК РФ за данное преступление предельный срок лишения свободы меньше,
чем назначенный по приговору суда иностранного государства, то суд определяет
максимальный срок лишения свободы за совершение данного преступления,
предусмотренный УК РФ. Если согласно УК РФ лишение свободы не предусмотрено в
качестве наказания за совершенное лицом преступление, то суд определяет иное
наказание, наиболее соответствующее наказанию, назначенному по приговору суда
иностранного государства, в пределах, установленных УК РФ за данное
преступление.
Если приговор суда
иностранного государства относится к двум или нескольким деяниям, не все из
которых являются преступлениями в Российской Федерации, то суд определяет,
какая часть наказания, назначенного по приговору суда иностранного государства,
применяется к деянию, являющемуся преступлением.
6. Основными
международными актами о выдаче преступников являются многосторонние соглашения.
К ним относится Европейская конвенция о выдаче (Париж, 13 декабря 1957 г.), при
подписании которой договаривающиеся стороны обязались выдавать друг другу при
условии соблюдения положений и условий, изложенных в Конвенции, всех лиц, в
отношении которых компетентные органы запрашивающей стороны осуществляют
судопроизводство в связи с каким-либо преступлением или которые разыскиваются
указанными органами для приведения в исполнение приговора или постановления об
аресте.
Выдача осуществляется в
отношении преступлений, наказуемых в соответствии с законодательством
запрашивающей стороны и запрашиваемой стороны лишением свободы или в
соответствии с постановлением об аресте на максимальный срок по крайней мере в
один год, или более серьезным наказанием. В тех случаях, когда осуждение и
тюремное заключение или постановление об аресте имеют место на территории
запрашивающей стороны, установленный срок наказания должен составлять не менее
четырех месяцев.
В случае финансовых
преступлений выдача осуществляется в соответствии с положениями Конвенции в
связи с преступлениями, связанными с налогами, сборами, пошлинами и валютными
операциями, только в том случае, если договаривающиеся стороны приняли об этом
решение в отношении любого такого преступления или категории преступлений.
Однако страны -
участницы Конвенции имеют право отказать в выдаче:
1) если речь идет о
гражданине запрашиваемой страны;
2) запрашиваемая сторона
может отказать в выдаче лица, требуемого в связи с преступлением, которое в
соответствии с ее законом считается совершенным полностью или частично на ее
территории или в месте, рассматриваемом в качестве ее территории. В тех
случаях, когда преступление, в отношении которого запрашивается выдача, было
совершено за пределами территории запрашивающей стороны, в выдаче может быть
отказано только в том случае, если закон запрашиваемой стороны не
предусматривает судебного преследования за ту же категорию преступлений в
случае совершения за пределами территории последней или не допускает выдачи за
указанное преступление;
3) запрашиваемая сторона
может отказать в выдаче требуемого лица, если компетентные органы такой стороны
ведут в отношении его судебное преследование в связи с преступлением или
преступлениями, по поводу которых запрашивается выдача;
4) если компетентные
органы запрашиваемой стороны вынесли окончательное решение в отношении лица,
требуемого в связи с преступлением или преступлениями, по поводу которых
запрашивается выдача. В выдаче может быть отказано, если компетентные органы
запрашиваемой стороны вынесли решение не осуществлять или прекратить судебное
преследование в отношении того же преступления или преступлений;
5) когда требуемое лицо
в соответствии с законом запрашивающей или запрашиваемой стороны не может быть
подвергнуто судебному преследованию или наказанию в связи с истечением срока
давности.
Просьба на выдачу
подается в письменном виде и передается по дипломатическим каналам. На основе
прямого соглашения между двумя или более сторонами могут быть предусмотрены
другие средства передачи.
Просьба должна
сопровождаться:
1) подлинником или
заверенной копией обвинительного заключения и приговора или постановления об
аресте, немедленно вступающего в силу, или постановления о задержании или
другого постановления, имеющего ту же силу и выданного в соответствии с
процедурой, предусмотренной законом запрашивающей стороны;
2) указанием
преступлений, в связи с которыми запрашивается выдача. Время и место их
совершения, их юридическая квалификация и ссылки на соответствующие правовые
нормы должны быть указаны как можно точнее;
3) копией
соответствующих законодательных актов или в тех случаях, когда это невозможно,
указанием соответствующего закона и как можно более точным описанием требуемого
лица, а также любой другой информацией, которая может способствовать
установлению его личности и гражданства.
Если информация,
сообщенная запрашивающей стороной, сочтена недостаточной для того, чтобы
запрашиваемая сторона могла принять решение в соответствии с Конвенцией,
последняя сторона запрашивает необходимую дополнительную информацию и может
установить предельные сроки для ее получения.
Лицо, которое было
выдано, не подвергается уголовному преследованию, не может быть осуждено или
задержано в целях исполнения приговора или постановления об аресте за любое
преступление, совершенное до его передачи, кроме преступления, в связи с
которым оно было выдано, и его личная свобода ни по каким иным причинам не
ограничивается, за исключением следующих случаев:
1) когда сторона,
передавшая его, согласна на это. Согласие дается в тех случаях, когда
преступление, в связи с которым оно запрашивается, само является основанием для
выдачи;
2) когда это лицо, имея
возможность покинуть территорию стороны, которой оно было передано, не сделало
этого в течение 45 дней после своего окончательного освобождения или
возвратилось на эту территорию после того как покинуло ее.
Запрашивающая сторона
может, однако, принять любые меры, необходимые для выдворения соответствующего
лица за пределы своей территории, или любые меры, необходимые согласно ее
законодательству, включая осуществление судопроизводства в отсутствие обвиняемого,
для предотвращения любых юридических последствий истечения срока давности.
Когда квалификация
преступления, в совершении которого предъявлено обвинение, изменяется в ходе
судопроизводства, возбуждение уголовного преследования в отношении выдаваемого
лица или вынесение ему приговора возможно лишь постольку, поскольку новая
квалификация преступления образует элементы преступления, позволяющего
осуществить выдачу.
В случае, не терпящем
отлагательства, компетентные органы запрашивающей стороны могут обратиться с
просьбой о временном задержании разыскиваемого лица. Компетентные органы
запрашиваемой стороны принимают решение по данному вопросу в соответствии с ее
законом.
Просьба о временном
задержании направляется компетентным органам запрашиваемой стороны по дипломатическим
каналам, или непосредственно по почте либо телеграфу, или через посредство
Международной организации уголовной полиции (Интерпол), или с помощью любых
других средств, обеспечивающих письменное подтверждение, или приемлемых для
запрашиваемой стороны. Запрашивающий орган незамедлительно информируется о
предпринятых действиях по его просьбе.
7. Запрашиваемая сторона
информирует запрашивающую сторону о своем решении в отношении выдачи. В
отношении любого полного или частичного отказа в выдаче указываются причины. В
случае удовлетворения просьбы запрашивающая сторона информируется о месте и
дате передачи и о периоде времени, в течение которого требуемое лицо
задерживалось с целью передачи.
Если требуемое лицо не
было передано в указанную дату, оно может быть освобождено по истечении
пятнадцати дней и в любом случае освобождается по истечении 30 дней.
Запрашиваемая сторона может отказать в его выдаче за одно и то же преступление.
Запрашиваемая сторона
может, приняв решение в отношении просьбы о выдаче, отложить передачу
требуемого лица, с тем чтобы в отношении его эта сторона могла начать уголовное
преследование, или, если это лицо уже осуждено, с тем чтобы оно могло отбыть
свое наказание на территории этой стороны за преступление иное, чем то, в связи
с которым запрашивается выдача.
Транзит через территорию
одной из договаривающихся сторон разрешается по представлении просьбы,
направленной с помощью вышеупомянутых средств связи, при условии что
соответствующее преступление не рассматривается стороной, у которой
запрашивается транзит, в качестве преступления политического или чисто
воинского характера. Транзит выдаваемого лица не осуществляется через любую
территорию, в отношении которой есть основания считать, что его жизни или
свободе на ней может быть создана угроза в связи с его расой, религией,
гражданством или политическими убеждениями.
Глава V. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ
ПОЛОЖЕНИЯ
Статья 13. Ответственность за
нарушение настоящего Федерального закона
Комментарий к статье 13
1. В соответствии с комментируемой статьей
нарушение организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или
иным имуществом и действующими на основании лицензии, требований,
предусмотренных ст. ст. 6 и 7 Закона, за исключением п. 3 ст. 7, может повлечь
отзыв (аннулирование) лицензии в порядке, предусмотренном законодательством
Российской Федерации.
Отзыв лицензии - это
решение, принимаемое компетентным органом в порядке и по основаниям,
предусмотренным федеральным законодательством. Он не влечет прекращения
деятельности организации, осуществляющей операции с денежными средствами или
иным имуществом, как юридического лица, а означает лишь запрещение совершать
определенный вид деятельности и представляет собой исключительную меру
воздействия, которая применяется к организациям, допускающим нарушения
требований федеральных законов.
В ст. 20 Федерального
закона "О банках и банковской деятельности" установлено, что Банк
России может отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление
банковских операций в случае неоднократного нарушения в течение одного года
требований, предусмотренных ст. ст. 6 и 7 (за исключением п. 3 ст. 7
комментируемого Закона).
Например, ОАО КБ
"Магаданский" в нарушение подп. 4 п. 1 ст. 7 комментируемого Закона,
в соответствии с которым организации, осуществляющие операции с денежными
средствами или иным имуществом, обязаны документально фиксировать и
представлять в уполномоченный орган не позднее дня, следующего за днем
совершения операции, сведения по подлежащим обязательному контролю операциям,
направил информацию по операции, проведенной 19 июля 2007 г. на сумму 1380000
рублей по корреспондентскому счету ЛОРО, открытому ОАО "Международный банк
сотрудничества", не 20 июля 2007 г., а 23 июля 2007 г. (см. Постановление
Федерального арбитражного суда Московского округа от 14 июля 2008 г. N
КА-А40/6030-08).
Как отмечалось,
исключения составляют те случаи, когда у работников организации, осуществляющей
операции с денежными средствами или иным имуществом, на основании реализации
правил внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо операции
осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным
путем или финансирования терроризма.
Представляется, что
установление такого исключения является не только логичным, но и
целесообразным. Пункт 3 ст. 7 комментируемого Закона предусмотрено субъективное
основание для направления сведений в Росфинмониторинг. Поэтому и применение
ответственности за его неисполнение является затруднительным.
Принятие Банком России
решения об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских
операций по основаниям, установленным ст. 20 Федерального закона "О банках
и банковской деятельности", сопровождается проведением всестороннего
анализа деятельности такой кредитной организации не только на предмет наличия
фактов неисполнения федеральных законов, но и на предмет объема (количества)
проводимых кредитной организацией операций, наличия (отсутствия) фактов,
угрожающих законным интересам кредиторов и вкладчиков, и стабильности
банковской системы в целом.
Сообщение об отзыве у
кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций публикуется
Банком России в официальном издании Банка России "Вестник Банка
России" в недельный срок со дня принятия соответствующего решения. Решение
Банка России об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление
банковских операций вступает в силу со дня принятия соответствующего акта Банка
России и может быть обжаловано в течение 30 дней со дня публикации сообщения об
отзыве лицензии на осуществление банковских операций в "Вестнике Банка
России". Обжалование указанного решения Банка России, а также применение
мер по обеспечению исков в отношении кредитной организации не приостанавливают
действия указанного решения Банка России.
В целях реализации полномочий
по надзору за деятельностью кредитных организаций, определенных ФЗ "О
Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", формирования
системного подхода к применению мер воздействия и на этой основе повышения
эффективности надзора утверждена Инструкция "О применении к кредитным
организациям мер воздействия за нарушения пруденциальных норм
деятельности" (утв. Приказом Банка России от 31 марта 1997 г. N 02-139).
Согласно п. 1.1 этой Инструкции меры воздействия к кредитным организациям
применяются центральным аппаратом и территориальными отделениям Банка России
(надзорными органами) в случаях и в порядке, определенных федеральными законами
и настоящей Инструкцией. Надзорные органы применяют к кредитным организациям
меры воздействия двух типов:
1) предупредительные,
которые применяются в основном в тех случаях, когда недостатки в деятельности
кредитной организации непосредственно не угрожают интересам кредиторов и
вкладчиков, и включают:
- доведение до органов
управления кредитной организации информации о недостатках в ее деятельности и
об обеспокоенности надзорного органа состоянием дел в кредитной организации;
- изложение рекомендаций
надзорного органа по исправлению создавшейся в кредитной организации ситуации;
- предложения
представить в надзорный орган программу мероприятий, направленных на устранение
недостатков, включая при необходимости обязательства, принимаемые на себя
кредитной организацией, ее учредителями (участниками);
- установление
дополнительного контроля за деятельностью кредитной организации и за
выполнением ею мероприятий по нормализации деятельности;
2) принудительные меры
воздействия применяются в отношении кредитной организации в тех случаях, когда
это вытекает из характера допущенных нарушений с учетом того, что применение
одних только предупредительных мер воздействия не приносит или не может
обеспечить надлежащую корректировку деятельности кредитной организации, и могут
включать:
- штрафы;
- требование об
осуществлении кредитной организацией мероприятий по ее финансовому
оздоровлению, в том числе включая требование о предоставлении и выполнении
плана мер по финансовому оздоровлению;
- требование о
реорганизации кредитной организации, в том числе включая требование о
предоставлении и выполнении плана мероприятий по реорганизации;
- ограничение проведения
кредитными организациями отдельных операций на срок до шести месяцев;
- запрет на
осуществление кредитными организациями банковских операций, предусмотренных
выданной лицензией, на срок до одного года;
- запрет на открытие
филиалов на срок до одного года;
- требование о замене
руководителей кредитной организации;
- назначение Временной
администрации по управлению кредитной организацией;
- отзыв лицензии на
осуществление банковских операций и др.
При рассмотрении
правового механизма аннулирования лицензий приведем Постановление ФАС
Московского округа от 20 января 2011 г. N КА-А40/17391-10 по делу N
А40-39439/10-72-136, в котором отменено аннулирование лицензии на осуществление
брокерской, дилерской, депозитарной деятельности, поскольку государственный
орган не доказал факт совершения обществом выявленных нарушений по всем видам
лицензируемой деятельности и неоднократность совершения правонарушения в
течение года. Постановлением ФАС Московского округа от 29 декабря 2008 г. N
КА-А40/10670-08 по делу N А40-19766/08-92-231 также признан недействительным Приказ
ФСФР России "Об аннулировании лицензии профессионального участника рынка
ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности и деятельности по
управлению ценными бумагами, выданных Обществу с ограниченной ответственностью
Управляющей компании "Вектор Фондового рынка", так как оспариваемый Приказ
не соответствовал закону и нарушал права и законные интересы заявителя,
поскольку вменяемые ему нарушения требований законодательства РФ о
противодействии легализации доходов не были подтверждены материалами дела, а
именно судами установлено, что указанные сделки не имели запутанный или
необычный характер, а были совершены в соответствии с брокерским договором и
требованиями законодательства, регулирующими совершение операций на рынке
ценных бумаг, и данный факт, равно как и законный характер указанных сделок,
ФСФР России не отрицался. Постановлением ФАС Московского округа от 14 июля 2008
г. N КА-А40/6030-08 по делу N А40-61551/07-121-419 признан неправомерным Приказ
Центрального банка РФ "Об отзыве лицензии на осуществление банковских
операций", так как оспариваемый Приказ соответствовал нормам действующего
законодательства РФ и не нарушал права и законные интересы заявителя.
2. В соответствии со ст.
39 ФЗ "О рынке ценных бумаг" все виды профессиональной деятельности
на рынке ценных бумаг, указанные в ст. ст. 3 - 5, 7 и 8 данного Закона,
осуществляются на основании специального разрешения - лицензии, выдаваемой
Банком России, за исключением случая, когда право на осуществление отдельных
видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг может быть
предоставлено государственной корпорации федеральным законом, на основании
которого она создана.
Банк России контролирует
деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг.
Деятельность
профессиональных участников рынка ценных бумаг лицензируется двумя видами
лицензий: лицензией профессионального участника рынка ценных бумаг и лицензией
на осуществление деятельности по ведению реестра. По заявлению соискателя
лицензии ему может быть выдана лицензия профессионального участника рынка
ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности только по заключению
договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, базисным активом
которых является товар.
Лицензионные условия и
требования к брокерской деятельности могут быть различны в зависимости от
сделок и операций, совершаемых при осуществлении брокерской деятельности.
В настоящее время Банк
России устанавливает порядок и осуществляет лицензирование различных видов
профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также приостанавливает
или аннулирует указанные лицензии в случае нарушения требований
законодательства Российской Федерации о ценных бумагах (до момента принятия
Банком России соответствующих документов продолжают применяться Приказ
Федеральной службы по финансовым рынкам от 25 января 2011 г. N 11-5/пз-н
"Об утверждении Административного регламента по предоставлению Федеральной
службой по финансовым рынкам государственной услуги по лицензированию
деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг" и Приказ
Федеральной службы по финансовым рынкам от 20 июля 2010 г. N 10-49/пз-н
"Об утверждении Положения о лицензионных требованиях и условиях
осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг").
3. Статьей 32.4 Закона
РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в
Российской Федерации" предусмотрено аннулирование лицензии. Данная мера
направлена на прекращение действия ранее выданного документа вследствие
обстоятельств, предусмотренных действующим законодательством. Аннулирование
лицензии представляет собой отмену решения о ее выдаче и может производиться
исключительно тем органом государственной власти, который принял решение о ее
выдаче данному субъекту. Решение об аннулировании лицензии может быть принято
только вследствие выявления уполномоченным органом нарушений в деятельности
субъекта страхового дела.
Аннулирование лицензии
или отмена решения о выдаче лицензии осуществляется в случае:
1) непринятия
соискателем лицензии мер для получения лицензии в течение двух месяцев со дня
уведомления о выдаче лицензии. То есть речь идет о фактическом отказе от
получения оригинала лицензии при условии вынесения уполномоченным органом
решения о ее выдаче. Пассивность соискателя лицензии свидетельствует о том, что
он утратил интерес к данному виду деятельности и наличие лицензии не является
для него необходимым. Как правило, реализация данного основания связана с
добровольным отказом от осуществления страховой деятельности еще до момента
начала ее осуществления. Однако в ряде случаев возникает ситуация, в которой
соискатель лицензии, получив решение органа страхового надзора о выдаче
лицензии, не предпринимает активных действий по ее получению, надеясь, что она
придет ему по почте или иным способом. Незнание закона в данном случае не
освобождает от ответственности, и если лицензия не будет получена ее
соискателем в установленный законом срок, то она подлежит аннулированию,
решение о ее выдаче отменяется;
2) установления до
момента выдачи лицензии факта представления соискателем лицензии недостоверной
информации. Выявление указанных фактов может быть произведено лишь в период с
момента принятия решения о выдаче лицензии до ее фактической передачи
соискателю, поскольку если такие обстоятельства будут установлены до принятия
соответствующего решения, то они являются препятствием для выдачи лицензии и
влекут за собой отказ в ее выдаче.
Указанные положения
направлены на обеспечение законности и добросовестности субъектов страхового
дела, в том числе и при получении лицензии на осуществление страховой
деятельности и ее использовании. Возможность отмены ранее принятого решения
выступает существенным рычагом регулирования взаимоотношений между
уполномоченным в данной области органом государственной власти и страховщиками.
Согласно ст. 32.8 Закона
РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в
Российской Федерации" органом страхового надзора решение об отзыве
лицензии принимается:
1) при осуществлении
страхового надзора:
- в случае неустранения
субъектом страхового дела в установленный срок нарушений страхового
законодательства, явившихся основанием для ограничения или приостановления
действия лицензии;
- в случае
неоднократного в течение года непредставления или неоднократного в течение года
нарушения более чем на 15 рабочих дней сроков представления отчетности,
предусмотренных данным Законом, другими федеральными законами, нормативными
актами органа страхового надзора;
- в случае, если субъект
страхового дела в течение 12 месяцев со дня получения лицензии не приступил к
осуществлению предусмотренной лицензией деятельности или не осуществляет ее в
течение финансового года;
- в случае, если
страховая организация в течение трех месяцев со дня ограничения действия
лицензии по основанию, предусмотренному п. 4.1 ст. 32.6 Закона РФ от 27 ноября
1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской
Федерации", не восстановила свое членство в профессиональном объединении
страховщиков;
- в иных предусмотренных
федеральным законом случаях;
2) по инициативе
субъекта страхового дела - на основании его заявления в письменной форме об
отказе от осуществления предусмотренной лицензией деятельности, в том числе в
случае выхода страховой организации из профессионального объединения
страховщиков, созданного в соответствии с федеральным законом о конкретном виде
обязательного страхования, с приложением соответствующих документов.
Решение органа
страхового надзора об отзыве лицензии подлежит опубликованию в печатном органе,
определенном органом страхового надзора, в течение 10 рабочих дней со дня
принятия такого решения и вступает в силу со дня его опубликования, если иное
не установлено федеральным законом (см. указание Банка России от 27 ноября 2013
г. N 3127-У "Об опубликовании в "Вестнике Банка России"
информации по вопросам контроля и надзора в сфере страховой деятельности
(страхового дела)").
Решение органа
страхового надзора об отзыве лицензии направляется субъекту страхового дела в
письменной форме в течение пяти рабочих дней со дня вступления в силу такого
решения с указанием причин отзыва лицензии. Копия решения об отзыве лицензии
направляется в соответствующий орган исполнительной власти в соответствии с
законодательством Российской Федерации.
Со дня вступления в силу
решения органа страхового надзора об отзыве лицензии субъект страхового дела не
вправе:
- заключать договоры
страхования, договоры перестрахования, договоры по оказанию услуг страхового
брокера;
- также вносить
изменения, влекущие за собой увеличение обязательств субъекта страхового дела в
соответствующие договоры.
Одновременно с отзывом
лицензии (за отдельными исключениями) орган страхового надзора назначает
временную администрацию страховой организации по основаниям и в порядке,
которые предусмотрены Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ
"О несостоятельности (банкротстве)" (см. ст. 183.5 и др.; см. также Приказ
Минфина РФ от 8 февраля 2011 г. N 13н "Об утверждении Порядка принятия
органом страхового надзора решения о назначении временной администрации
страховой организации, о приостановлении полномочий органов управления
страховой организации, а также об освобождении руководителя временной администрации
от исполнения возложенных на него обязанностей, взаимодействия временной
администрации, органа страхового надзора и представителей органа страхового
надзора при осуществлении своих полномочий, формы контроля за временной
администрацией, осуществляемого органом страхового надзора и его
представителями").
4. В соответствии с ч. 2
комментируемой статьи лица, виновные в нарушении настоящего Закона, несут
административную, гражданскую и уголовную ответственность в соответствии с
законодательством Российской Федерации.
Как видим,
административная ответственность законодателем относится к основному
репрессивному инструменту, понуждающему обеспечивать соблюдение требований
комментируемого Закона.
Неисполнение требований
законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма влечет применение мер
административной ответственности в соответствии со ст. 15.27 КоАП РФ:
1) по ч. 1 -
неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления
внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих
обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников
организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным
имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования
терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный
орган с нарушением установленного срока, за исключением случаев,
предусмотренных ч. ч. 2 - 4 ст. 15.27 КоАП РФ, - влечет предупреждение или
наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч
до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч
рублей;
2) по ч. 2 - действия
(бездействие), предусмотренные ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ, повлекшие
непредставление в уполномоченный орган сведений об операциях, подлежащих
обязательному контролю, и (или) представление в уполномоченный орган недостоверных
сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, а равно
непредставление сведений об операциях, в отношении которых у сотрудников
организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным
имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации
(отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования
терроризма, - влекут наложение административного штрафа на должностных лиц в
размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от
двухсот тысяч до четырехсот тысяч рублей или административное приостановление
деятельности на срок до шестидесяти суток (см. письмо Банка России от 17 января
2013 г. N 2-Т "О применении части 2 статьи 15.27 Кодекса Российской
Федерации об административных правонарушениях");
3) по ч. 2.1 -
неисполнение законодательства в части блокирования (замораживания) денежных
средств или иного имущества либо приостановления операции с денежными
средствами или иным имуществом - влечет наложение административного штрафа на
должностных лиц в размере от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей; на
юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей либо
административное приостановление деятельности на срок до шестидесяти суток;
4) по ч. 2.2 -
непредставление в уполномоченный орган сведений о случаях отказа по основаниям,
указанным в комментируемом Законе, от заключения (исполнения) договоров
банковского счета (вклада) с клиентами и (или) от проведения операций - влечет
наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от тридцати
тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до пятисот
тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до
шестидесяти суток;
5) по ч. 2.3 -
непредставление в уполномоченный орган по его запросу имеющейся у организации,
осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, информации
об операциях клиентов и о бенефициарных владельцах клиентов либо информации о
движении средств по счетам (вкладам) своих клиентов - влечет наложение
административного штрафа на юридических лиц в размере от трехсот тысяч до
пятисот тысяч рублей;
6) по ч. 3 - воспрепятствование
организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным
имуществом, проведению уполномоченным или соответствующим надзорным органом
проверок либо неисполнение предписаний, выносимых этими органами в целях
противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма, - влечет наложение административного штрафа на
должностных лиц в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или
дисквалификацию на срок от одного года до двух лет; на юридических лиц - от
семисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление
деятельности на срок до девяноста суток;
7) по ч. 4 - неисполнение
организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным
имуществом, или ее должностным лицом законодательства о противодействии
легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма, повлекшее установленные вступившим в законную силу приговором суда
легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, или
финансирование терроризма, если эти действия (бездействие) не содержат уголовно
наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа на должностных
лиц в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или дисквалификацию
на срок от одного года до трех лет; на юридических лиц - от пятисот тысяч до
одного миллиона рублей или административное приостановление деятельности на
срок до девяноста суток.
Следует учесть, что за
административные правонарушения, предусмотренные ст. 15.27 КоАП РФ, лица,
осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического
лица, несут административную ответственность как юридические лица.
За административные
правонарушения, предусмотренные ч. ч. 1 и 2 ст. 15.27 КоАП РФ, сотрудники
организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным
имуществом, в обязанности которых входит выявление и (или) представление
сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в
отношении которых возникают подозрения, что они осуществляются в целях
легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или
финансирования терроризма, несут ответственность как должностные лица.
В соответствии со ст.
23.62 КоАП РФ федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный принимать
меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным
путем, и финансированию терроризма (Росфинмониторинг), рассматривает дела об
административных правонарушениях, предусмотренных частями 1 - 3 статьи 15.27 (в
пределах своих полномочий), а также ч. 2 ст. 15.39 КоАП РФ.
Рассматривать дела об
административных правонарушениях от имени органа, указанного в ч. 1 ст. 23.62
КоАП РФ, вправе:
1) руководитель
федерального органа исполнительной власти, уполномоченного принимать меры по
противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и
финансированию терроризма, его заместители;
2) руководители
территориальных органов федерального органа исполнительной власти, уполномоченного
принимать меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, и финансированию терроризма, их заместители.
На практике нарушения
законодательства о противодействии отмыванию доходов, которое впоследствии
влечет административную ответственность, могут заключаться в:
1) отсутствии
идентификации клиента;
2) отсутствии
фиксирования сведений, предусмотренных законом, по операциям, подлежащим
обязательному контролю;
3) непредставлении в
уполномоченный орган в установленном порядке и в установленные сроки сведений,
предусмотренных законом, по операциям, подлежащим обязательному контролю, либо
по подозрительным операциям;
4) отсутствии
разработанных и утвержденных в установленном порядке правил внутреннего
контроля и программ его осуществления;
5) отсутствии назначения
специального должностного лица, ответственного за соблюдение правил внутреннего
контроля и программ его осуществления;
6) открытии кредитной
организацией анонимных счетов (вкладов).
5. Гражданско-правовая
ответственность строится на положениях ст. ст. 166 - 181 ГК РФ о
недействительности сделок. Данными положениями, во-первых, установлен ряд мер,
направленных на исключение возможности распоряжаться доходами, полученными
преступным путем. Во-вторых, установлены меры гражданско-правовой
ответственности за совершение таких сделок.
Согласно ст. 166 ГК РФ
сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания
ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания
(ничтожная сделка).
Требование о признании
оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено стороной сделки или
иным лицом, указанным в законе.
Оспоримая сделка может
быть признана недействительной, если она нарушает права или охраняемые законом
интересы лица, оспаривающего сделку, в том числе повлекла неблагоприятные для
него последствия.
В случаях, когда в
соответствии с законом сделка оспаривается в интересах третьих лиц, она может
быть признана недействительной, если нарушает права или охраняемые законом
интересы таких третьих лиц.
Сторона, из поведения
которой явствует ее воля сохранить силу сделки, не вправе оспаривать сделку по
основанию, о котором эта сторона знала или должна была знать при проявлении ее
воли.
Требование о применении
последствий недействительности ничтожной сделки вправе предъявить сторона
сделки, а в предусмотренных законом случаях также иное лицо.
Требование о признании
недействительной ничтожной сделки независимо от применения последствий ее
недействительности может быть удовлетворено, если лицо, предъявляющее такое
требование, имеет охраняемый законом интерес в признании этой сделки
недействительной.
Суд вправе применить
последствия недействительности ничтожной сделки по своей инициативе, если это
необходимо для защиты публичных интересов, и в иных предусмотренных законом
случаях.
Заявление о
недействительности сделки не имеет правового значения, если ссылающееся на
недействительность сделки лицо действует недобросовестно, в частности если его
поведение после заключения сделки давало основание другим лицам полагаться на
действительность сделки.
В соответствии со ст.
167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за
исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с
момента ее совершения. Лицо, которое знало или должно было знать об основаниях
недействительности оспоримой сделки, после признания этой сделки недействительной
не считается действовавшим добросовестно.
При недействительности
сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в
случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда
полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или
предоставленной услуге) возместить его стоимость, если иные последствия
недействительности сделки не предусмотрены законом.
Если из существа
оспоримой сделки вытекает, что она может быть лишь прекращена на будущее время,
суд, признавая сделку недействительной, прекращает ее действие на будущее
время. Суд вправе не применять последствия недействительности сделки, если их
применение будет противоречить основам правопорядка или нравственности.
Срок исковой давности по
требованиям о применении последствий недействительности ничтожной сделки и о
признании такой сделки недействительной составляет три года. Течение срока
исковой давности по указанным требованиям начинается со дня, когда началось
исполнение ничтожной сделки, а в случае предъявления иска лицом, не являющимся
стороной сделки, со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о начале
ее исполнения. При этом срок исковой давности для лица, не являющегося стороной
сделки, во всяком случае не может превышать десять лет со дня начала исполнения
сделки.
Срок исковой давности по
требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении
последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой
давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или
угрозы, под влиянием которых была совершена сделка, либо со дня, когда истец
узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для
признания сделки недействительной.
6. Что касается
уголовной ответственности, то в УК РФ отсутствует какая-либо конкретная статья,
положения которой были бы непосредственно применимы к должностным лицам за
нарушение требований комментируемого Закона, связанных с непредоставлением
соответствующей информации. Следует согласиться с мнением И.Л. Бачило о том,
что совсем не обязательно создавать статьи по аналогичным нарушениям в
различных областях управления. Возникает необходимость обеспечить экономичность
законодательства об ответственности, об уплотнении составов правонарушений
относительно разных объектов и в разных областях деятельности <9>.
--------------------------------
<9> Бачило И.Л.
Административно-правовая ответственность в информационной сфере //
Административная ответственность: вопросы теории и практики: Сборник. М.: ИГП
РАН, 2005.
Таким образом, в части уголовной
ответственности в настоящее время противодействие отмыванию преступных доходов
и финансированию терроризма обеспечивают ст. ст. 174, 174.1 и 175 УК РФ.
Рассмотрим их подробнее.
Состав преступления по ст.
174 УК РФ определяют:
1) объект: отношения по
законному гражданскому обороту имущества;
2) объективная сторона:
действия, выраженные в совершении финансовых операций и других сделок с
денежными средствами или иным имуществом, заведомо приобретенными другими
лицами преступным путем. Обязательным условием для квалификации преступления
является цель преступного посягательства - придание правомерного вида владению,
пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом;
3) субъект: лицо,
которое непосредственно (в т.ч. от имени юридического лица) использует
приобретенное другими преступным путем имущество, совершает с ним сделки и
т.д.;
4) субъективная сторона:
прямой умысел. Лицу должно быть достоверно известно, что денежные средства или
иное имущество приобретены другими лицами преступным путем.
Преступление считается
оконченным с момента совершения хотя бы одной финансовой операции или сделки,
т.е. перехода прав на имущество, полученное преступным путем. Преступление
может быть продолжаемым. Для соответствующей оценки неважно, что действия, направленные
на легализацию, могут иметь разные гражданско-правовые основания. Важно, что
такие действия тождественны друг другу в уголовно-правовом смысле, т.е. все они
соответствуют понятию сделки (пусть, по определению, и являющейся ничтожной)
как признаку преступления и охвачены единым умыслом лица.
Квалифицированным
составом ст. 174 УК РФ в ч. 2 признает совершение указанных деяний в крупном
размере (в сумме, превышающей один миллион пятьсот тысяч рублей). К особо
квалифицированным составам согласно ч. 3 ст. 174 УК РФ относятся: совершение
указанных деяний группой лиц по предварительному сговору, лицом с
использованием своего служебного положения, согласно ч. 4 ст. 174 УК РФ -
деяния, совершенные организованной группой или в особо крупном размере
(превышающем согласно примечанию к данной статье шесть миллионов рублей).
Состав преступления по ст.
174.1 УК РФ определяют:
1) объект: отношения по
нормальному (законному) гражданскому обороту имущества;
2) объективная сторона:
действия, выраженные в совершении финансовых операций и других сделок с
денежными средствами или иным имуществом, приобретенными лицом в результате
совершения им преступления. Обязательным условием для квалификации преступления
является цель преступного посягательства - придание правомерного вида владению,
пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или иным имуществом;
Как можно заметить,
объективная сторона по ст. 174.1 УК РФ в целом аналогична объективной стороне
по ст. 174 УК РФ. Отличие состоит в том, что по комментируемой статье несет
ответственность то лицо, которое самостоятельно приобрело преступным путем
легализуемое имущество;
3) субъект: вменяемое
лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста, которое преступным путем приобрело
легализуемое им имущество;
4) субъективная сторона:
прямой умысел.
Квалифицированный и
особо квалифицированный составы аналогичны ст. 174 УК РФ.
Состав преступления по ст.
175 УК РФ определяют:
1) объект: отношения по
нормальному гражданскому обороту имущества;
2) объективная сторона:
приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем;
3) субъект: вменяемое
лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста, не принимавшее участия в
преступном приобретении имущества, ставшего предметом преступления;
4) субъективная сторона:
прямой умысел. Цель совершения преступления выступает критерием разграничения ответственности
по ст. 174 УК РФ (специальная цель - легализация имущества) и комментируемой статье.
Приобретение имущества
возможно в различных формах, чаще всего в виде покупки или получения в дар, при
этом не имеет значения, оформляется ли данное деяние юридически (например,
составляется договор, который в силу ст. 169 ГК РФ ничтожен) или имеет место
лишь факт получения имущества во владение, пользование, распоряжение. Сбыт
имущества предполагает его передачу любому лицу во владение, пользование,
распоряжение любым способом. Сбыт может быть возмездным (купля-продажа, мена) и
безвозмездным (дарение). Временное приобретение имущества или его временная
передача (на хранение) не образует состава по комментируемой статье.
Преступление считается
оконченным с момента, когда указанное имущество перешло или было передано во
владение, пользование, распоряжение другого лица. В том случае, когда
приобретение или сбыт имущества были заранее (до или во время совершения
преступления) обещаны, имеет место пособничество в каком-либо из преступлений
против собственности. Приобретение или сбыт имущества могут быть признаны также
соучастием, если они не были заранее обещаны, но по некоторым причинам давали
основание исполнителю преступления рассчитывать на подобное содействие.
В качестве
квалифицированных составов законодатель называет крупный размер преступления
(см. примечание к ст. 169 УК РФ), совершение преступления группой лиц по
предварительному сговору, организованной группой или лицом с использованием
своего служебного положения (см. комментарий к ст. 174 УК РФ). Вызывает
сомнение целесообразность указания законодателем в ч. 2 ст. 175 УК РФ таких
предметов преступления, как нефть и продукты ее переработки и автомобили, при
том что можно было обойтись формулировкой "имущества в крупном
размере" без конкретизации.
Статья 14. Прокурорский
надзор
Комментарий к статье 14
1. Прокурорский надзор как
самостоятельный институт государственной деятельности имеет несколько направлений,
что вызвано существенными различиями в задачах, предмете и пределах надзора его
отраслей.
В целях комментируемого Закона
наиболее существенным является прокурорский надзор за точным и единообразным
исполнением законов. Он осуществляется от имени Российской Федерации. Суть
данного положения заключается в том, что прокуратура призвана выполнять задачи,
поставленные перед ней государством, представлять и защищать интересы граждан,
общества и государства.
Органы прокуратуры при
осуществлении надзора за исполнением законодательства не подменяют иные
государственные органы, а проверки исполнения законов проводят на основании
поступающей в органы прокуратуры информации о фактах нарушения закона,
требующих принятия мер прокурорского реагирования.
Законодательство четко
определило компетенцию органов прокуратуры и не допускает, чтобы они подменяли
другие государственные органы. Для обеспечения законности при осуществлении
деятельности государственными и муниципальными предприятиями, коммерческими и некоммерческими
организациями целесообразно использовать возможности органов контроля, надзор
за законностью деятельности которых осуществляет прокуратура.
Существуют обязательные
условия для проведения проверки:
1) прокурор должен
располагать информацией о фактах нарушения закона;
2) содержание информации
должно свидетельствовать о том, что соответствующие вопросы не входят в
компетенцию других государственных органов и требуется принятие мер
непосредственно прокурором.
Поводами для проверок
являются и поступающие в прокуратуру заявления, жалобы и иные обращения,
материалы средств массовой информации, контролирующих органов, уголовных,
гражданских и арбитражных дел, иные материалы, а также результаты анализа
статистики, прокурорской и правоприменительной практики, непосредственное
обнаружение прокурором правонарушений.
Генеральная прокуратура
РФ, определяя надзорную политику, проводит курс на решение органами прокуратуры
только тех вопросов, которые входят в их компетенцию. Прокуроры не вправе
осуществлять проверки, относящиеся к сфере деятельности других государственных
органов. Прокурорские проверки не должны касаться исполнения подзаконных и
ведомственных актов. Такая практика является, по существу, вмешательством в
оперативно-хозяйственную деятельность.
Федеральным законом от
17 января 1992 г. N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации"
установлено право прокурора на беспрепятственный вход при предъявлении
служебного удостоверения на территории и в помещения федеральных органов
исполнительной власти, представительных (законодательных) и исполнительных
органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления,
органов военного управления, органов контроля, а также в помещения органов
управления коммерческих и некоммерческих организаций.
На работника прокуратуры
не распространяются ведомственные правила пропускного режима, для прохода
достаточно предъявления им служебного удостоверения. По нему прокурор входит и
там, где установлен особый режим работы поднадзорных прокурору органов, и там,
где охрана объекта, ввиду нахождения на арендованных площадях офисов различных
организаций, осуществляется параллельно с государственными и частными охранными
структурами, и др.
При условии предъявления
служебного документа и оформления надлежащих документов прокурор имеет право на
месте знакомиться с документами и материалами с целью получения информации о
фактах нарушения закона. Прокурор вправе знакомиться со всеми документами,
которые могут содержать информацию о нарушении закона.
К их числу относятся
приказы и распоряжения, статистическая отчетность, акты проверок работы
подведомственных организаций, материалы о вскрытых контролирующими органами
нарушениях закона и их причинах, письма, жалобы и предложения граждан по
вопросам, относящимся к компетенции того органа, с материалами которого
знакомится прокурор, и др. В случае необходимости прокурор вправе обратиться с
просьбой об изготовлении для него копий отдельных документов.
Наряду с получением
информации о содержании материалов и документов, доступ к которым
обеспечивается прокурору, он имеет возможность при использовании
рассматриваемого полномочия составить себе представление о порядке подготовки и
условиях хранения документов, что в определенных ситуациях может иметь
существенное значение для принятия решения по существу.
Задачи проверки
исполнения законов состоят в установлении фактов их нарушения, правовой оценке,
выявлении лиц, ответственных за нарушение закона, определении характера и
размера причиненного вреда, причин и условий, способствовавших правонарушениям.
Основание проведения
проверок - наличие данных о признаках состава правонарушения в поступившей в
прокуратуру информации либо полученной непосредственно прокурором.
По материалам проверки
составляется справка, в которой отражаются поводы и основания проведения
проверки, исследованные в процессе материалы, выводы и предложения о формах
реализации результатов проверки.
К числу полномочий
прокурора относится право вызова должностных лиц и граждан для объяснений по
поводу нарушений закона. Нарушения совершают должностные лица и граждане, и без
их объяснений получить достоверные знания о правонарушении невозможно.
Прокуроры и их заместители в целях обеспечения верховенства закона, единства и
укрепления законности, защиты прав и свобод человека и гражданина, а также
охраняемых законом интересов общества и государства осуществляют уголовное
преследование и производство об административном правонарушении в соответствии
с его полномочиями.
Уголовное дело,
возбужденное прокурором, направляется им органу расследования преступлений для
производства предварительного следствия или дознания. В случаях, когда поводом
для возбуждения уголовного дела явились заявления и сообщения граждан,
федеральных министерств и ведомств, представительных (законодательных) органов
субъектов РФ, органов местного самоуправления, органов военного управления,
органов контроля, их должностных лиц, о принятом решении о возбуждении
уголовного дела прокурор сообщает заявителю или органу, от которого поступило
сообщение.
Прокурор (его
заместитель) вправе также требовать привлечения лиц, нарушивших закон, к иной
установленной законом ответственности. Содержание требования прокурора
определяется характером установленного нарушения закона. Как свидетельствует
практика, использование данного права обычно связано с постановкой вопроса о
привлечении к дисциплинарной или имущественной ответственности.
На основе материалов
прокурорской проверки готовится представление. Правом внесения представления
наделены прокурор и его заместитель.
2. Согласно требованиям
Федерального закона "О прокуратуре Российской Федерации" прокурор
имеет право приносить протест на правовой акт, в случае его противоречия
закону. Он содержит требование об устранении имеющихся в правовом акте
противоречий закону (в целом или в определенной части), о приведении акта в
соответствие с федеральным законом или его отмене.
Правом принесения
протеста в орган или должностному лицу, которые издали этот акт, либо в
вышестоящий орган или вышестоящему должностному лицу, либо обращения в суд в
порядке, предусмотренном процессуальным законодательством Российской Федерации,
на незаконные правовые акты обладают прокурор и заместитель прокурора.
Правовые акты
федеральных министерств и ведомств могут быть опротестованы только Генеральным
прокурором РФ и его заместителями. Прокуроры субъектов РФ обладают правом
опротестования правовых актов представительных (законодательных) и
исполнительных органов субъектов РФ, органов контроля соответствующего звена их
системы. Вышестоящий прокурор имеет право действовать в пределах компетенции
нижестоящих прокуроров и приносить протесты на правовые акты органов не только
своего уровня, но и стоящих уровнем ниже. В тех случаях, когда прокурор
выявляет незаконные акты органов, должностных лиц, надзор за законностью
деятельности которых осуществляет вышестоящий прокурор, он должен подготовить
проект протеста и представить его в вышестоящее звено прокурорской системы.
Протест должен
соответствовать определенным требованиям не только по форме, но и по
содержанию. В содержательной части протеста прокурор отражает:
1) в чем выражается
несоответствие либо противоречие акта (его части), на который направлено
прокурорское воздействие;
2) точное наименование
закона, с которым вступил в противоречие (несоответствие) акт;
3) предложение устранить
допущенное нарушение (необходимо изложить, в каких конкретных юридических
действиях оно должно выражаться и какие правовые последствия нести);
4) требование
рассмотреть протест в оговоренные законом сроки со ссылкой на правовые нормы и
указание на то, что ответ о результатах рассмотрения протеста должен быть
незамедлительно отправлен прокурору в письменной форме.
В ряде случаев возникает
необходимость обращения прокурора в суд с требованием о признании акта
недействительным.
Заявление в суд
направляется в соответствии с действующими положениями процессуального
законодательства о подведомственности и подсудности дел. При этом необходимо
иметь в виду, что в арбитражные суды прокуроры обращаются с заявлениями о
признании недействительными актов, в которых представлены вопросы, касающиеся
сферы предпринимательской и иной экономической деятельности.
Принесение протеста не
приостанавливает действия опротестованного акта. Тем не менее имеются реальные
возможности снижения либо полной нейтрализации отрицательного эффекта
противоречащего закону акта. Именно исходя из этих соображений прокурору
предоставлено право устанавливать сокращенный срок рассмотрения протеста, когда
этого требуют исключительные обстоятельства. Данное правило применяется в тех
случаях, когда исполнение опротестованного акта сопряжено с наступлением или
угрозой наступления опасных последствий: причинения материального ущерба в
значительных размерах, нанесения вреда здоровью населения, дезорганизации
производства и др. Срок, в течение которого должен быть рассмотрен протест,
указывается в его тексте.
О результатах
рассмотрения протеста прокурору в тот же день должно быть направлено письменное
сообщение. Если невозможно техническое исполнение данного требования в тот же
день, тогда оно исполняется на следующий день. Более позднее направление
сообщения, равно как несоблюдение сроков рассмотрения протеста, является
нарушением закона и может служить основанием для привлечения виновных лиц к
ответственности.
В определенных случаях
возможен отзыв протеста. Право отзыва протеста принадлежит лицу, которым он был
принесен, прокурору или его заместителю. Возможность отзыва протеста
допускается только до его рассмотрения.
Отзыв протеста связан с
тем, что мнение прокурора может измениться в результате установления новых,
ранее не известных обстоятельств, принятия новых законов, иных факторов. При
наличии оснований, исключающих необходимость рассмотрения протеста, он может
быть отозван.
Представление прокурора
- акт прокурорского реагирования, имеющий целью устранение нарушений закона, их
причин и способствующих им условий. Оно вносится прокурором или его
заместителем в орган или должностному лицу, уполномоченному устранить
допущенные нарушения, и подлежит безотлагательному рассмотрению. Представление
готовится на основе материалов прокурорской проверки. Основанием для его
внесения служат установленные факты нарушения закона.
В представлении
отражаются:
1) орган, должностное
лицо, которому оно вносится;
2) источники информации
об имевших место нарушениях закона;
3) характеристика
нарушений закона, анализ их причин и способствовавших им условий;
4) требования прокурора
об устранении нарушений закона и породивших их обстоятельств;
5) указания, касающиеся
порядка и сроков рассмотрения представлений.
Рекомендации прокурора
по устранению нарушений закона должны иметь правовую направленность и не нести
на себе печать вторжения в ту сферу деятельности, которую принято обозначать
как оперативно-хозяйственную. Предложения по устранению обстоятельств,
способствовавших нарушениям закона экономического,
организационно-управленческого, технического характера, должны базироваться на
заключениях специалистов, материалах проверок и ревизий. В числе требований,
направленных на устранение правонарушений и их причин, в представлении
допустима постановка вопроса о необходимости привлечения к ответственности
(дисциплинарной, материальной) конкретных лиц, попустительствовавших
нарушениям. Разумеется, что в их действиях отсутствуют признаки преступления
или административного проступка.
Прокурор выносит
мотивированное постановление о возбуждении уголовного дела против должностного
лица сам или соглашается с подобным постановлением, полученным от дознавателя
либо следователя. Исходя из характера нарушения закона должностным лицом
предусматривается вынесение двух видов постановлений: о возбуждении уголовного
дела и о возбуждении производства об административном правонарушении.
Нарушение, содержащее признаки преступления, служит основанием вынесения
постановления о возбуждении уголовного дела. Если нарушение носит характер
административного проступка, выносится постановление о возбуждении производства
об административном правонарушении.
Уголовное дело
возбуждается либо по факту обнаружения признаков преступления, либо в отношении
конкретного лица. Это в числе прочего следует учитывать при оформлении
соответствующего постановления. Само по себе упоминание лица в постановлении
обычно не порождает особого порядка судопроизводства. Если же уголовное дело
возбуждается именно против названного в постановлении лица, то это кардинально
меняет его процессуальный статус, свидетельствует о том, что оно находится под
подозрением.
Выносимое прокурором
постановление о возбуждении дела об административном правонарушении должно
содержать те же сведения, что и протокол об административном правонарушении. В
нем должны быть указаны:
1) дата и место
составления постановления;
2) должность, фамилия и
инициалы должностного лица, вынесшего постановление;
3) сведения о лице, в
отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении;
4) в случае, если
имеются свидетели и потерпевшие, - их фамилии, имена, отчества, адреса места
жительства;
5) место, время
совершения и событие административного правонарушения;
6) статья КоАП РФ или
закона субъекта РФ, предусматривающая административную ответственность за
данное административное правонарушение;
7) объяснение
физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении
которых возбуждено дело;
8) иные сведения,
необходимые для разрешения дела.
По окончании административного
расследования выносится постановление об административном правонарушении либо
выносится постановление о прекращении дела об административном правонарушении.
Постановление прокурора
об административном правонарушении, совершение которого влечет административный
арест, передается на рассмотрение судье немедленно после его составления
(вынесения).
Генеральный прокурор РФ
или его заместитель либо подчиненный ему соответствующий прокурор или его
заместитель при наличии достаточных и предварительно подтвержденных сведений о
готовящихся противоправных действиях, содержащих признаки экстремистской
деятельности, и при отсутствии оснований для привлечения к уголовной
ответственности направляет руководителю общественного или религиозного
объединения либо руководителю иной организации, а также другим соответствующим
лицам предостережение в письменной форме о недопустимости такой деятельности с
указанием конкретных оснований объявления предостережения. Оно выносится в
письменной форме с указанием конкретных оснований вынесения предупреждения, в
том числе допущенных нарушений. В случае если возможно принять меры по
устранению допущенных нарушений, в предупреждении также устанавливается срок
для устранения указанных нарушений, составляющий не менее двух месяцев со дня
вынесения предупреждения.
Применение
предостережения отнесено к исключительной компетенции прокурора и его
заместителей. Другие работники прокуратуры такими полномочиями не обладают.
Предостережение
применяется только при осуществлении надзора за исполнением законов и
законностью правовых актов. Для профилактики нарушений закона при производстве
дознания, предварительного следствия и при рассмотрении дел судами должны
использоваться иные средства прокурорского реагирования, предусмотренные
законом.
Предостережение
объявляется во всех случаях, когда у прокурора имеются сведения о готовящихся
противоправных деяниях.
Основанием для
предостережения должностного лица могут быть только достоверные сведения о
готовящихся противоправных деяниях, могущих привести к совершению
правонарушения и причинению вреда государственным или общественным интересам
либо охраняемым законом правам и свободам граждан, не влекущих уголовную
ответственность.
При наличии оснований
для привлечения нарушителей закона к дисциплинарной, административной,
материальной, уголовной ответственности предостережение о недопустимости
нарушения закона, как правило, не применяют. Однако в конкретной ситуации (на
основе ее правовой оценки) предостережение должностному лицу может быть
объявлено одновременно наряду с другими средствами прокурорского реагирования.
В случае невыполнения требований, изложенных в предостережении, лицо, которому
было объявлено данное предостережение, может быть привлечено к ответственности
в установленном порядке.
Предостережение о
недопустимости нарушения закона применяется только к должностным лицам. Оно не
может быть адресовано гражданам и юридическим лицам. Предостережение следует
выносить должностным лицам государственных органов, органов местного
самоуправления и пр. Оно может выноситься также руководителям и другим
работникам коммерческих и некоммерческих организаций, выполняющим
организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции.
Установлено, что
применению предостережений должна в обязательном порядке предшествовать
проверка сведений о готовящихся противоправных деяниях конкретными должностными
лицами с истребованием от них письменных объяснений.
Предостережение
выносится на основании результатов проведенных проверок, в том числе по
заявлениям и обращениям граждан, информациям контролирующих органов и иным
конкретным сигналам, содержащим достоверные сведения о готовящихся
противоправных деяниях, и оформляется в виде специального прокурорского акта в
письменной форме.
Предостережение
должностному лицу объявляется под расписку непосредственно в прокуратуре. В
целях обеспечения гласности и повышения профилактического воздействия
предостережения оно может быть объявлено и по месту работы виновного лица, в
том числе в процессе рассмотрения результатов проверки на собрании трудового
коллектива либо при рассмотрении коллегиальным органом акта прокурорского
реагирования.
В Приказе Генеральной
прокуратуры РФ от 19 января 2010 г. N 11 "Об организации прокурорского
надзора за исполнением законов о противодействии легализации (отмыванию)
доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее
- Приказ) в целях совершенствования надзора за исполнением законов о
противодействии легализации (отмыванию) денежных средств или иного имущества,
полученных преступным путем, и финансированию терроризма, например,
предписывалось:
- проводить проверки
исполнения государственными органами, осуществляющими контроль на территории
Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным
имуществом, и их должностными лицами требований законодательства о
противодействии легализации (отмыванию) преступных доходов и финансированию
терроризма. В каждом случае давать оценку исполнению законов и достаточности
мер, принимаемых по выявленным нарушениям;
- наладить
систематический обмен информацией с Росфинмониторингом и его межрегиональными
управлениями о состоянии законности в сфере операций с денежными средствами и
иным имуществом, проводить регулярные сверки информации и материалов,
направленных в правоохранительные органы в порядке ст. 8 комментируемого
Закона;
- при осуществлении
надзора за рассмотрением правоохранительными органами информации и материалов,
поступивших из Росфинмониторинга и его межрегиональных управлений в
соответствии со ст. 8 Закона, исходить из того, что они подлежат проверке в
установленном ст. ст. 144 и 145 УПК РФ порядке при наличии данных, указывающих
на признаки преступлений, в том числе предусмотренных ст. ст. 174, 174.1, 205.1
УК РФ (в иных случаях требовать проверки содержащихся в них сведений
оперативно-розыскным путем);
- при осуществлении
надзора за расследованием уголовных дел о финансировании терроризма и
преступлениях, в результате совершения которых получены легализованные в
последующем преступные доходы, добиваться их изъятия из оборота путем наложения
судом ареста на имущество в целях обеспечения его конфискации, предусмотренной ст.
104.1 УК РФ;
- наиболее актуальные
проблемы организации работы по противодействию легализации (отмыванию)
преступных доходов и финансированию терроризма рассматривать на координационных
и межведомственных совещаниях, особое внимание уделять вопросам эффективного
взаимодействия между правоохранительными органами, Росфинмониторингом и иными
государственными органами, в том числе в целях выявления источников и каналов
финансирования террористических организаций.
Главной военной
прокуратуре, подразделениям Генеральной прокуратуры Российской Федерации в
федеральных округах, главным управлениям по надзору за исполнением федерального
законодательства и по обеспечению участия прокуроров в рассмотрении уголовных
дел судами, управлениям по надзору за производством дознания и
оперативно-розыскной деятельностью, по надзору за исполнением законов о федеральной
безопасности, межнациональных отношениях и противодействии экстремизму изучать
и анализировать практику прокурорского надзора по противодействию легализации
(отмыванию) преступных доходов и финансированию терроризма. Результаты
обобщений использовать при планировании и осуществлении своей деятельности.
3. При рассмотрении
судами уголовных дел, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных
преступным путем, сотрудники прокуратуры обязаны обеспечить всестороннее
исследование доказательств, добиваться законного, справедливого и
мотивированного приговора.
Приказом Генеральной
прокуратуры РФ от 25 декабря 2012 г. N 465 "Об участии прокуроров в
судебных стадиях уголовного судопроизводства" регламентируется участие
прокуроров в судебных стадиях уголовного судопроизводства.
Следующей в перечне
задач, стоящих перед прокуратурой в сфере прокурорского надзора за исполнением
законов о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем, стоит организация работы по повышению квалификации
подчиненных работников, в том числе с приглашением представителей Федеральной
службы по финансовому мониторингу, других заинтересованных министерств и
ведомств.
Руководителям следует
регулярно направлять работников для участия в межведомственных совещаниях и
научно-практических семинарах, проводимых в федеральных округах по вопросам
противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем.
Надзор за законностью
деятельности специализированных подразделений по борьбе с легализацией
(отмыванием) денежных средств или иного имущества, приобретенного преступным
путем, образованных в составе главных управлений МВД России по федеральным
округам, возложен на Главное управление Генеральной прокуратуры РФ и отделы
Генеральной прокуратуры РФ в федеральных округах.
Главное управление
Генеральной прокуратуры РФ по надзору за процессуальной деятельностью органов
прокуратуры, МВД РФ, ФСКН России, ФТС России и юстиции в рамках своих
полномочий осуществляет:
1) систематическую
проверку исполнения МВД России, ФСКН России и ФТС России законов о
противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем;
2) ежегодное обобщение
складывающейся следственной, оперативно-розыскной, прокурорской и судебной
практики по уголовным делам и материалам о преступлениях, предусмотренных ст.
ст. 174 и 174.1 УК РФ во взаимодействии с другими подразделениями Генеральной
прокуратуры РФ.
Статья 15. Обжалование
действий уполномоченного органа и его должностных лиц
1. Лицо, чьи права нарушены, имеет
право на обжалование действий или бездействия должностных лиц Росфинмониторинга
и его территориальных органов как в судебном, так и в досудебном порядке.
Внутренними документами
Росфинмониторинга в части обжалования действий его должностных лиц являются Положение
о порядке проведения служебной проверки и применения дисциплинарных взысканий в
федеральной службе по финансовому мониторингу (утв. Приказом Росфинмониторинга
от 6 октября 2009 г. N 251), а также Регламент федеральной службы по
финансовому мониторингу (утв. Приказом Росфинмониторинга от 5 ноября 2008 г. N
264).
При досудебном порядке
обжалования действий или бездействия Росфинмониторинга и его должностных лиц
организация (иное лицо, чьи права нарушены) вправе обжаловать действия
(бездействия) должностных лиц территориальных органов Росфинмониторинга в
центральный аппарат Федеральной службы по финансовому мониторингу. Обращение с
жалобой может быть подано как в устной (через уполномоченного представителя),
так и в письменной форме. При подаче жалобы в письменной форме срок
рассмотрения обращения не должен превышать 30 дней с момента регистрации такого
обращения.
В исключительных
случаях, в том числе при принятии решения о проведении проверки, направлении
Федеральной службой по финансовому мониторингу запроса в соответствующий
территориальный орган о представлении дополнительных документов и материалов,
руководитель, заместитель руководителя Росфинмониторинга, иное уполномоченное
должностное лицо вправе продлить срок рассмотрения обращения не более чем на 30
дней, уведомив лицо, подавшее жалобу о продлении срока.
В письменном обращении в
обязательном порядке должно быть указано наименование органа, в который
направляется письменное обращение, либо фамилия, имя, отчество и должность
соответствующего лица, а также полное наименование организации, фамилию, имя,
отчество и должность представителя организации, который ставит личную подпись и
дату на обращении, почтовый адрес, по которому должен быть направлен ответ или
уведомление о переадресации обращения, излагает суть предложения, заявления или
жалобы. При необходимости в подтверждение доводов к письменному обращению
должны быть приложены документы и материалы либо их копии. Также в обращении
следует указать наименование органа либо должность, фамилию, имя и отчество
специалиста, решение, действие (бездействие) которого обжалуется; суть
обжалуемого действия (бездействия), а также обстоятельства, на основании
которых обратившееся лицо считает, что его права, свободы и законные интересы
нарушены.
По результатам
рассмотрения обращения должностным лицом Росфинмониторинга или его
территориального органа принимается решение об удовлетворении, требований
изложенных в жалобе, либо об отказе в удовлетворении. Письменный ответ,
содержащий результаты рассмотрения обращения, направляется лицу, подавшему
жалобу.
Если в обращении не был
указан обратный адрес лица, направившего обращение, то ответ на обращение не
дается. Росфинмониторинг или его территориальный орган при получении
письменного обращения, в котором содержатся нецензурные либо оскорбительные
выражения, угрозы жизни, здоровью и имуществу должностного лица и членов его
семьи, вправе оставить обращение без ответа по существу поставленных в нем
вопросов и сообщить лицу, направившему обращение, о недопустимости
злоупотребления правом. Также ответ на обращение не дается в случаях:
1) если жалоба
(заявление) не поддается прочтению;
2) если в жалобе
содержится вопрос, на который данному лицу многократно давались письменные
ответы по существу в связи с ранее направляемыми обращениями, и при этом в
обращении не приводятся новые доводы или обстоятельства.
В случаях если ответ по
существу поставленного в обращении вопроса не может быть дан без разглашения
сведений, составляющих государственную или иную охраняемую законом тайну,
обратившемуся лицу сообщается о невозможности дать ответ по существу
поставленных в нем вопросов в связи с недопустимостью разглашения указанных
сведений.
2. Помимо досудебного
порядка, организации вправе обжаловать решения, принятые в ходе исполнения
государственной функции, действия (бездействия) должностных лиц
Росфинмониторинга и его территориальных органов в судебном порядке, путем
обращения в арбитражный суд.
Статья 198 АПК РФ
говорит о том, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в
арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных
правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных
органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если
полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие
(бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и
нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной
экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности,
создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной
экономической деятельности.
Таким образом, указанные
действия Росфинмониторинга как раз подпадают под регулирование данного
нормативного акта. Производство по делам об оспаривании ненормативных правовых
актов, решений и действий (бездействия) Росфинмониторинга и его должностных лиц
возбуждается на основании заявления заинтересованного лица, обратившегося в
арбитражный суд с требованием о признании недействительными ненормативных
правовых актов или о признании незаконными решений и действий (бездействия) указанных
органов и лиц. Заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех
месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их
прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом.
Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть
восстановлен судом.
По ходатайству заявителя
арбитражный суд может приостановить действие оспариваемого акта, решения.
Дела об оспаривании
ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) Росфинмониторинга
и его должностных лиц рассматриваются судьей единолично в срок, не превышающий
двух месяцев со дня поступления соответствующего заявления в арбитражный суд,
включая срок на подготовку дела к судебному разбирательству и принятие решения
по делу, если иной срок не установлен федеральным законом.
При рассмотрении дел об
оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия)
Росфинмониторинга и его должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании
осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений,
оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие
закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий
у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили
оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли
оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы
заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Обязанность доказывания
соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному
нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения,
совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица
надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение
оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших
основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых
действий (бездействия), возлагается на Росфинмониторинг и его должностных лиц.
В случае непредставления органом или лицом, которые приняли оспариваемый акт,
решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), доказательств,
необходимых для рассмотрения дела и принятия решения, арбитражный суд может
истребовать их по своей инициативе.
Решение по делу об
оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия)
Росфинмониторинга и его должностных лиц принимается арбитражным судом по
правилам, установленным в гл. 20 АПК РФ. Арбитражный суд, установив, что
оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие)
Росфинмониторинга и его должностных лиц не соответствуют закону или иному
нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в
сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение
о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий
(бездействия) незаконными.
Решения арбитражного
суда по делам об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий
(бездействия) Росфинмониторинга и его должностных лиц подлежат немедленному
исполнению, если иные сроки не установлены решением суда. Со дня принятия
решения арбитражного суда о признании недействительным ненормативного правового
акта полностью или в части указанный акт или отдельные его положения не
подлежат применению. В резолютивной части решения арбитражный суд может указать
на необходимость сообщения суду соответствующим органом или лицом об исполнении
решения суда.
Копия решения
арбитражного суда направляется в пятидневный срок со дня его принятия
заявителю, в государственный орган, в орган местного самоуправления, в иные
органы, должностным лицам, которые приняли оспариваемый акт, решение или
совершили оспариваемые действия (бездействие). Суд может также направить копию
решения в вышестоящий в порядке подчиненности орган или вышестоящему в порядке
подчиненности лицу, прокурору, другим заинтересованным лицам.
Статья 16. Вступление в силу
настоящего Федерального закона
Комментарий к статье 16
Согласно Федеральному закону от 14
июня 1994 г. N 5-ФЗ "О порядке опубликования и вступления в законную силу
федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат
Федерального собрания" на территории Российской Федерации применяются
только те федеральные законы, которые официально опубликованы. Датой принятия
федерального закона считается день принятия его Государственной Думой РФ в
окончательной редакции.
Федеральные законы подлежат
официальному опубликованию в течение семи дней после дня их подписания
Президентом РФ. Официальным опубликованием федерального закона считается первая
публикация его полного текста в "Парламентской газете",
"Российской газете", "Собрании законодательства Российской
Федерации" или первое размещение (опубликование) на Официальном
интернет-портале правовой информации www.pravo.gov.ru.
Федеральные законы, а к
их числу относится и комментируемый Закон, вступают в силу одновременно на всей
территории Российской Федерации по истечении десяти дней после дня их
официального опубликования, если самими законами или актами палат не установлен
другой порядок вступления их в силу. Как раз иной порядок вступления в силу Закона
и установлен комментируемой статьей, в соответствии с которой настоящий Закон
вступает в силу с 1 февраля 2002 г.
Для сведения стоит
отметить, что данный Закон был опубликован в "Российской газете" от 9
августа 2001 г. N 151, в "Парламентской газете" от 14 августа 2001 г.
N 152 - 153 и в "Собрании законодательства Российской Федерации",
2001 г., N 33 (ч. I). Ст. 3418.
Статья 17. Приведение
нормативных правовых актов в соответствие с настоящим Федеральным законом
Комментарий к статье 17
Комментируемая статья устанавливает
необходимость приведения нормативных правовых актов в соответствие с
комментируемым Законом.
Нормативные правовые
акты Президента РФ и Правительства РФ, законы и иные нормативные правовые акты
субъектов РФ должны были быть приведены в соответствие с комментируемым Законом
до 1 февраля 2002 г.
В частности, Федеральным
законом от 7 августа 2001 г. N 121-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в
законодательные акты российской Федерации в связи с принятием Федерального
закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путем" были внесены изменения в ст. ст. 174, 174.1 и 183 УК РФ.
Были дополнены положения Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и
Федерального закона "О банках и банковской деятельности".
Комментарии к Законам
Комментарий к Федеральному закону № 127 «О несостоятельности (банкротстве)»
Комментарий к Федеральному закону № 152 «О персональных данных»
Комментарий к Федеральному закону от 03.07.2016 № 230-ФЗ
Комментарий к Закону РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей»
